Блог

Автор статьи:

Александр Слободян

кандидат юридических наук,

Директор юридической консалтинговой компании «САЛЕКС»

Общая характеристика

Правовой механизм совместного инвестирования был установлен Указом Президента Украины «Об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях" от 19 февраля 1994 №55/94. Указ заложил нормативно-правовую базу для создания инвестиционных фондов и инвестиционных компаний, определил условия их деятельности, осуществление государственного контроля за ними. Развитие инвестиционных фондов и компании показал, что они были переходным звеном общего инвестирования, которое служило интересам «прихватизации» украинской экономики.

За время независимости в Украине приняли сотни законов, призванных регулировать новые сферы общественных отношений. Многие из них обусловливают и символизируют переход от прошлого к будущему, от административной к рыночной экономике, так сказать, переход к новому формату взаимодействия между человеком, экономикой и государством. Именно к числу таких относится Закон Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)» (Закон Украины «Об ИСИ»). С его принятием начался новый этап законодательного регулирования совместного инвестирования. Закон стал тем правовым фундаментом, на основе которого было принято несколько десятков подзаконных нормативно-правовии актов. Он заложил основы системного подхода правового регулирования и установил «правила игры» на рынке совместного инвестирования. Переходные положения Закона Украины «Об ИСИ» внедрили механизм превращения «старых» инвестиционных фондов и компаний, созданных в установленном законодательством порядке до вступления в силу Закона, в ИСИ. С введением в действие Закона Украины «Об ИСИ» создание инвестиционных фондов и инвестиционных компаний было запрещено.

Закон Украины «Об ИСИ» регулировал совместное инвестирование в течение 11 лет. Для борьбы с кризисными явлениями Верховный Совет Украины принял Закон «О внесении изменений в Закон Украины« Об ИСИ»)» №693-VI от 18 декабря 2008 года, среди существенных нововведений которого следует привести следующие: совершенствование норм диверсификации активов институтов совместного инвестирования (ИСИ), продолжения деятельности срочных ИСИ, возможность физическим лицам стать инвесторами венчурных ИСИ, совершенствования порядка внесения ИСИ в реестр ИСИ, изменение расчета вознаграждения за управление ИСИ, урегулирование рекламы ценных бумаг и т.п.. Впрочем, все эти чисто «технические» изменения в закон не предложили инвесторам новые инвестиционные инструменты, апробированные в мировой практике совместного инвестирования, и не смогли защитить инвесторов от последствий кризиса.

После вступления в силу Закона Украины «Об акционерных обществах» возникла необходимость внесения изменений в Закон Украины «Об ИСИ». Ведь особенности создания, функционирования и ликвидации корпоративных инвестиционных фондов (КИФ) продолжали регулироваться нормами Закона Украины «О хозяйственных обществах». После принятия и вступления в силу Закона Украины «Об акционерных обществах» возникло немало практических проблем, связанных с применением КИФ норм этого Закона. Это требовало сосредоточения всех правовых норм, регулирующих деятельность КИФ, в одном законодательном акте. Стабильность законодательства, регулирующего совместное инвестирование – это основа устойчивого функционирования этой сферы рынка. Поэтому прогрессивными представителями совместного инвестирования разработали проект нового закона.

Принятый в июле 2012 года Закон Украины «Об институтах совместного инвестирования» №5080- VI (Закон) направлен на обеспечение привлечения и эффективного размещения финансовых ресурсов инвесторов, определяет правовые и организационные основы создания, деятельности, прекращения субъектов совместного инвестирования, особенности управления активами указанных субъектов, устанавливает требования к составу, структуре и хранению таких активов, особенности эмиссии, обращения, учета и выкупа ценных бумаг ИСИ, а также порядок раскрытия информации об их деятельности. Закон является итогом почти двадцатилетнего развития индустрии инвестиционных фондов в Украине. По системности правового регулирования и уровню кодификации он практически не имеет аналогов в странах Европейского сообщества, а также странах СНГ.

Сфера действия и структура Закона

Принимая Закон, законодатель руководствовался принципом «одна сфера – один закон». Статья 2 Закона указывает, что его действие распространяется на общественные отношения, возникающие в сфере совместного инвестирования в связи с образованием и деятельностью субъектов совместного инвестирования, с целью обеспечения гарантирования права собственности на ценные бумаги ИСИ и защиты прав участников ИСИ.

Как известно, общественные отношения в сфере совместного инвестирования содержат в себе правовые, экономические, этические и другие отношения. Так, при управлении ИСИ могут возникать общественные отношения, которые не являются правовыми и имеют существенное значение, например, анализ инвестором рынке совместного инвестирования для выбора ИСИ. Правоотношения в сфере совместного инвестирования носят межотраслевой характер и включают гражданско-правовые, конституционно-правовые, уголовно-правовые административные, инвестиционные, финансовые,  и другие правоотношения. Вместе с тем, оперируя понятием «субъекты совместного инвестирования», Закон не раскрывает его содержания. С точки зрения теории правосубъектности, субъектами совместного инвестирования следует считать КУА и КИФ. ПИФ не относится к категории «субъектов совместного инвестирования», поскольку представляет собой объект гражданских правоотношений.

Что касается гарантий прав собственности на ценные бумаги ИСИ, то они обеспечиваются, в частности, правовой моделью ИСИ, механизмом диверсификации, осуществлением контроля за деятельностью КУА и ИСИ, установлением ответственности КУА, ограничением деятельности КУА и ИСИ.

Закон не распространяет свое действие на общественные отношения, возникающие в связи с образованием и деятельностью других фондов, занимающихся инвестиционной деятельностью. Его действие распространяется только на функционирование ИСИ, то есть на совместное инвестирование.

Сразу заметим, что Закон фактически модернизированной и обновленной редакции Закона Украины «Об ИСИ». Он вобрал в себя многие положения ранее принятых подзаконных правовых актов Комиссии. При этом Закон сохранил базовые определения и понятия, степень правового регулирования, стиль нормотворческой техники, присущие Закону Украины «Об ИСИ» 2001 года.

Закон содержит 9 разделов, которые объединяют 78 статей. Уже само структурное построение Закона свидетельствует об особенностях правового регулирования совместного инвестирования:

раздел I «Общие положения» определяет сроки, сферу действия Закона, законодательство в сфере совместного инвестирования, правовой статус участников ИСИ, требования к должностным лицам ИСИ и компании по управлению активами (КУА) ИСИ, особенности регистрации и классификации ИСИ;

раздел II «Корпоративный фонд» является самым большим разделом Закона, регламентирующим правовой статус КИФ, особенности основания, деятельности и прекращения, устав и регламент, правовые основы создания и деятельности органов, распределение активов КИФ в случае его ликвидации и другие вопросы;

раздел III «Паевой фонд» определяет правовой статус паевого инвестиционного фонда (ПИФ), особенности его создания, функционирования и прекращения, регламент, участие в ПИФ, распределение активов ПИФ в случае его ликвидации;

раздел IV «Активы ИСИ» регулирует состав и структуру и порядок определения стоимости чистых активов ИСИ;

раздел V «Ценные бумаги ИСИ» посвящен вопросам размещения, обращения, выкупа ценных бумаг ИСИ, проспекта эмиссии ценных бумаг ИСИ, его государственной регистрации, регистрации выпуска акций КИФ, осуществляемой с целью совместного инвестирования, и проспекта их эмиссии, определению стоимости ценной бумаги ИСИ, правового режима заявки на приобретение и выкуп ценных бумаг ИСИ, размещения и выкупа размещенных ценных бумаг ИСИ, размещению, выкупу, конвертации ценных бумаг ИСИ, учету прав собственности на них;

раздел VI «Субъекты, обслуживающие деятельность ИСИ» определяет особенности правового статуса КУА, хранителя активов ИСИ, оценщика имущества ИСИ, аудитора (аудиторской фирмы) и требования к договорам с этими субъектами;

раздел VII «Раскрытие информации о деятельности ИСИ» устанавливает порядок раскрытия информации об ИСИ, регламентирует вопросы сайта КУА и рекламы ИСИ;

раздел VIII «Регулирование деятельности по совместному инвестированию» посвящен субъектам регулирования деятельности по совместному инвестированию – государству и саморегулируемой организации профессиональных участников фондового рынка;

раздел IX «Заключительные и переходные положения» определяет порядок вступления Закона в силу и вносит некоторые изменения в законодательные акты Украины.

Таким образом, Закон имеет «дедуктивно-индуктивную» симметричную структуру. После регулирования наиболее общих и фундаментальных вопросов совместного инвестирования от переходит к составу, структуре, порядке определения стоимости чистых активов ИСИ, размещению, обращению, выкупу ценных бумаг ИСИ, порядку раскрытия информации об ИСИ, особенностей правового статуса КУА, хранителя активов ИСИ, оценщика имущества ИСИ, аудитора (аудиторской фирмы) и других более специальных вопросах совместного инвестирования.

Новая классификация инвестиционных фондов

Кроме уже существующей классификации ИСИ в зависимости от порядка осуществления деятельности (закрытого, открытого и интервального типа), сроков деятельности (срочные и бессрочные), механизма диверсификации (диверсифицированные и недиверсифицированные), ст. 7 Закона вводит квалификационные и специализированные ИСИ. Так, согласно ч. 5 ст. 7 Закона ИСИ считается специализированным, если он инвестирует активы исключительно в определенные этим Законом классы активов. К специализированным ИСИ относятся инвестиционные фонды следующих классов:

1) фонды денежного рынка;

2) фонды государственных ценных бумаг;

3) фонды облигаций;

4) фонды акций;

5) индексные фонды;

6) фонды банковских металлов.

ИСИ считается квалификационным, если он инвестирует активы исключительно в один из квалификационных классов активов и средства, а также не имеет никаких требований к структуре активов. К квалификационным относятся классы активов:

1) объединенный класс ценных бумаг;

2) класс недвижимости;

3) класс рентных активов;

4) класс кредитных активов;

5) класс биржевых товарных активов;

6) другие классы активов, Комиссия может вводить и относить к квалификационным.

Долгое время Закон Украины «Об ИСИ» и нормативно-правовые акты Комиссию не разграничивали ИСИ по особенностям инвестиционной деятельности. Класификация ИСИ по направлениям инвестиционной деятельности имеет актуальное значение для «неквалифицированных» инвесторов. Выбору инвестором того или иного вида ИСИ способствует понимание им преимуществ, инвестиционной цели и риска инвестирования. В этом контексте внедрения квалификационных и специализированных ИСИ является позитивным шагом на пути развития совместного инвестирования.

Но пока украинское законодательство не дает ответа на вопрос, что представляет собой класс активов. Поэтому не целесообразнее ли было в Законе расширить перечень специализированных фондов, добавив к ним квалификационные ИСИ и указав, что эти фонды могут инвестировать только в один класс активов, определенный соответствующим перечнем?

Во исполнение положений Закона Комиссии нужно ограничить на практике использование однотипных инвестиционных деклараций для различных по инвестиционной стратегией ИСИ. Выбор направления инвестиционной деятельности ИСИ осуществляется КУА при его создании. Совершенно очевидно, что инвестиционная декларация ИСИ облигаций со сбалансированной стратегией инвестирования должна отличаться от инвестиционной декларации ИСИ акций с агрессивной стратегией. Если детально проанализировать инвестиционные декларации отечественных ИСИ, то в них содержатся общие фразы, вроде, «инвестиции осуществляются в ценные бумаги, денежные средства, в том числе в иностранной валюте, и другие активы, с учетом ограничений, установленных действующим законодательством Украины». Обычной практикой при «запуске» ИСИ стало объявление КУА его инвестиционной стратегии. Если внимательно проанализировать отчеты КУА ​​о составе и структуре активов ИСИ, то нередки случаи несоответствия публичных заявлений КУА состава и структуре активов управляемых ею ИСИ. Инвестор ориентируются на эти заявления, не имея надлежащего подтверждения соблюдения в будущем выбранной КУА стратегии.

ИСИ, которые не соответствуют требованиям настоящего Закона и нормативно-правовых актов Комиссии диверсифицированного, специализированного или квалификационного ИСИ, являются недиверсифицированными. Открытыми ИСИ могут быть только диверсифицированные и специализированные ИСИ. Интервальными ИСИ могут быть только диверсифицированные ИСИ, специализированные и квалификационные ИСИ.

Закон также вводит такую ​​новую категорию как биржевые ИСИ. Биржевым является ИСИ, проспектом эмиссии ценных бумаг которого предполагается, что:

1) ценные бумаги такого ИСИ подлежат обязательному обращению на фондовой бирже, определенной проспектом эмиссии;

2) приобретение ценных бумаг при их первичного размещения или продажа эмитентом ранее выкупленных ценных бумаг или предъявления к выкупу ценных бумаг такого института осуществляется участниками такого института или инвесторами через андеррайтера таких ценных бумаг или андеррайтером за собственный счет или за счет его клиентов;

3) андеррайтер ценных бумаг такого института обязан поддерживать котировки (цены спроса и предложения) таких ценных бумаг на определенной проспектом эмиссии фондовой биржи;

4) оплата ценных бумаг такого института при их продаже или выкупа эмитентом может осуществляться в соответствующей пропорции активами, определенными инвестиционной декларацией указанного института.

Проспектом эмиссии ценных бумаг биржевого ИСИ могут устанавливаться требования относительно минимального количества или стоимости ценных бумаг, можно приобрести при их размещении или предъявить к выкупу. Порядок взаимодействия КУА биржевого ИСИ и андеррайтером ценных бумаг такого ИСИ устанавливается Комиссией.

Корпоративные инвестиционные фонды

Закон определяет КИФ как юридическое лицо, что создается в форме акционерного общества и осуществляет исключительно деятельность по совместному инвестированию. Процедура создания КИФ подобна процедуры создания акционерного общества, осложнена особенностями, обусловленными природой КИФ как инвестиционного фонда. Поэтому многие положения Закона, в частности, учредительного договора, повестки дня общего собрания, содержания бюллетеней для голосования, оснований досрочного прекращения полномочий членов наблюдательного совета и других вопросов повторяют аналогичные положения Закона Украины «Об акционерных обществах», но его нормы не будут распространяться на ИСИ. Какая потребность в отдельном регулировании корпоративного управления в КИФ, когда оно урегулировано Законом Украины «Об акционерных обществах»?

По мнению Главного научно-экспертного управления Верховной Рады Украины, целесообразнее было определить, что нормы общего законодательства применяются к отношениям, не урегулированным специальным законом об ИСИ. Положительным следствием такого подхода станет существенное сокращение объема проекта, в том числе за счет исключения из него изменений в Хозяйственный и Гражданский кодексы Украины, части изменений в Закон Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» и другие. Такой подход позволит, с одной стороны, избежать дублирования норм Закона Украины «Об акционерных обществах» в Законе Украины «Об институтах совместного инвестирования», а с другой, – путем применения положений Закона Украины «Об акционерных обществах» к корпоративным фондам урегулировать те вопросы их деятельности, которые не урегулированы этим проектом. В частности, это касается запрета внесения изменений в перечень акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционерного общества, после его составления (ч. 2 ст. 34 Закона); требований к порядку приобретения значительного или контрольного пакета акций (в. ст. 64-65 Закона); порядка хранения документов корпоративного фонда (в. 77 Закона); сохранения за Комиссией права подавать иск о ликвидации корпоративного фонда в случае отказа в регистрации отчета о результатах частного размещения акций и т.д. (ч. 5 ст. 9 Закона). В связи с этим изменения в ст. 1 Закона Украины «Об акционерных обществах» целесообразнее внести в части 2, изложив ее абзац 2 таким редакции: «Особенности правового статуса, создания, деятельности, прекращения, выделения акционерных обществ, осуществляющих деятельность на рынках финансовых услуг, а также корпоративных фондов определяются законами». Следует отметить, что Главное научно-экспертное управление Верховной Рады Украины предлагало также альтернативный вариант, который заключался в определении КИФ как отдельной организационно-правовой формы юридического лица.

Относительно других нововведений, то Закон дополняет основания ликвидации КИФ в обязательном порядке: 1) если в течение одного месяца после окончания действия договора с КВА/хранителем срок действия такого договора на продлен или не заключен договор с другой КУА/хранителем; 2) если аннулирована лицензия, выданная КУА/хранителю и не заключен в течение 30 дней договор с другой КУА/хранителем. В случае, если общее собрание участников корпоративного фонда не принимают решение о ликвидации КИФ, ликвидация осуществляется на основании решения суда, в частности, по иску Комиссии или иного уполномоченного государственного органа. Прекращение КИФ осуществляется путем ликвидации, а не путем реорганизации (слияния, разделения, присоединения, преобразования).

Паевые инвестиционные фонды

Особенности общей долевой собственностью участников ПИФ в странах ЕС существенно отличаются от модели общей долевой собственности, закрепленной в гражданских кодексах постсоветских стран. Создавая ПИФ, законодатель пытался соединить институты обязательственного права и общую долевую собственность. При отсутствии более подходящей правовой конструкции в гражданском праве Украины к ПИФ применили общую долевую собственность. Правовой режим ПИФ как активов, находящихся в общей долевой собственности вызывает немало замечаний с точки зрения целесообразности его установки и полноценного функционирования. На инвесторов как участников ПИФ, должны были распространяться нормы главы 28 ГК Украины, регулирующих отношения общей долевой собственности (выполнения обязанности по содержанию имущества – ст. 360 ГК Украины, право преимущественной покупки доли – ст. 362 ГК Украины, право на выделение доли – ст. 364 ГК Украины и т.д.). Однако это не совсем так. В соответствии со ст. 45 Закона участники ПИФ вообще не имеют права влиять на деятельность КУА. ПИФ находится в управлении КУА.

Доля участника ПИФ означает условный его разделен и способствует определению величины каждого участника в общей массе. Эта величина зависит от первично внесенного в ПИФ имущества. Определение размера доли участников ПИФ в праве общей долевой собственности устанавливается договором управления в зависимости от денежного вклада каждого из участников. В свою очередь, расчетная стоимость ценной бумаги ПИФ определяется как результат деления общей стоимости чистых активов ПИФ на количество его ценных бумаг, находящихся в обращении на дату проведения расчета. Право собственности на имущество ПИФ и на долю в праве на него – это не тождественные правовые понятия, поскольку при осуществлении деятельности по управлению ПИФ КУА постоянно изменяет структуру ПИФ (вместо одних появляются другие объекты гражданских прав). Активы ПИФ составляют совокупность имущества, корпоративных прав и требований, сформированную за счет средств совместного инвестирования. Иными словами, активы ПИФ носят реальный характер, стоимости активов ПИФ присуща учетность, а доля в ПИФ – единица измерения активов ПИФ. Доля в праве на ПИФ представляет собой элемент правового механизма, с помощью которого происходит расчет средств или имущества, подлежащего уплате участнику при выходе из ПИФ.

Таким образом, правовая модель ПИФ подвергает переосмыслению традиционное понимание права собственности, наполняя его новым содержанием. Право собственности постепенно превращается в «набор прав», который не обеспечивает владельцу всю полноту прав над объектом собственности. Законодатель создал новый объект гражданских прав – ПИФ, распространив на него действие правовых норм, регулирующих общую долевую собственность. В понимании Глава 28 ГК Украины распространения режима общей долевой собственности инвесторов на активы ПИФ является фикцией. По нашему мнению, законодатель преследовал цель наделения ПИФ высокой степенью инвестиционной привлекательности. Распространение на ПИФ полноценной долевой собственности неизбежно привело бы к ограничению участия инвестиционных сертификатов в гражданском обороте.

В соответствии со ст. 45 Закона участники фонда не имеют права влиять на деятельность КУА. В паевом фонде наблюдательный совет не создается. Юристу-практику, трудно согласиться с таким подходом. Нужно вернуть инвесторам ПИФ инструмент контроля за КУА в виде квазикорпоративного органа – наблюдательного совета, который позволял бы, формально передав бизнес в управление КУА, осуществлять контроль за участием имущества в гражданском обороте. Для совершенствования правового регулирования деятельности наблюдательного совета ПИФ целесообразно руководствоваться правовыми нормами и наработанными практикой правилами, регламентирующими работу этого органа в акционерных обществах, в том числе КИФ, в части, не противоречащей нормам Закона.

Так, ч. 7 ст. 25 Закона Украины «Об ИСИ» давала право участникам ПИФ, средства совместного инвестирования которого привлечены путем частного (закрытого) размещения инвестиционных сертификатов, образовывать наблюдательный совет. Компетенцию наблюдательного совета ПИФ ограничивалась наблюдением за: выполнением инвестиционной декларации; хранением активов ПИФ; ведением реестра владельцев инвестиционных сертификатов; проведением аудиторских проверок деятельности и оценки имущества ПИФ; избранием председателя наблюдательного совета; утверждением решения о расторжении договоров с хранителем, регистратором, аудитором (аудиторской фирмой) и независимым оценщиком имущества; утверждением изменений в регламент фонда. Кроме того, статья 4 Закона Украины «Об ИСИ» содержала гарантию защиты прав участников, голосующих против решения наблюдательного совета ПИФ, а также тех, которые не принимают участия в голосовании. Так, при продлении срока деятельности срочного ИСИ в случае уменьшения стоимости чистых активов ИСИ на 20 процентов и более в течение последних 12 месяцев деятельности такого ИСИ, он обязан был осуществить выкуп собственных ценных бумаг у участников, которые голосовали против принятия такого решения, а также в участников, которые не принимали участия в голосовании по такому решению, и требуют от ИСИ выкупа его ценных бумаг.

Состав и структура активов ИСИ

В теории права понятие структуры означает совокупность устойчивых связей, обеспечивающих ее целостность и тождественность самой себе. С тезиса о многообразии связей следует, что сложный объект допускает многообразие членений. Критерием здесь выступает построение «единицы» анализа. С точки зрения правового анализ структура активов ИСИ предполагает выделение элементов (активов), определении их места и роли в совокупности активов. Структура ИСИ – это, так сказать, «удельный вес» определенного вида активов в его составе. Она представляет собой расположение элементов его состава, а также способов объединения и связей этих элементов, что должно обеспечивать осуществление совместного инвестирования под действием различных факторов влияния на ИСИ.

Составу и структуре активов ИСИ посвящена ст. 48 Закона. Так, активы ИСИ могут состоять из ценных бумаг, средств, в том числе в иностранной валюте, банковских металлов и других активов, предусмотренных законодательством. Стоимость недвижимости и ценных бумаг, которые не допущены к торгам на фондовой бирже, не может составлять более 50 процентов общей стоимости активов ИСИ недиверсифицированного вида. Указанное ограничение не применяется к венчурным фондам.

Активы ИСИ не могут включать:

1) ценные бумаги, выпущенные КУА, хранителем активов ИСИ, депозитарием, оценщиком имущества ИСИ и аудитором (аудиторской фирмой) такого ИСИ;

2) ценные бумаги, выпущенные связанными лицами КУА, хранителем активов ИСИ, депозитарием, оценщиком имущества ИСИ и аудитором (аудиторской фирмой) такого института;

3) ценные бумаги иностранных государств и иностранных юридических лиц, не допущенные к торгам на одной из ведущих иностранных бирж, перечень которых определяется Комиссией;

4) ценные бумаги других ИСИ;

5) облигации предприятий, ипотечные облигации и облигации местных займов, кредитный рейтинг которых не соответствует инвестиционному уровню, определенному уполномоченным или признанным международным рейтинговым агентством по Национальной рейтинговой шкале, на сумму более 20 процентов стоимости активов ИСИ;

6) средства и банковские металлы, размещенные на текущих и депозитных счетах в банках, кредитный рейтинг которых не соответствует инвестиционному уровню, определенному уполномоченным или признанным международным рейтинговым агентством по Национальной рейтинговой шкале, на сумму более 20 процентов стоимости активов ИСИ;

7) векселя и сберегательные (депозитные) сертификаты на сумму более 10 процентов стоимости активов ИСИ, если иное не установлено нормативно-правовыми актами Комиссии;

8) товарораспорядительные ценные бумаги, закладные;

9) сертификаты фондов операций с недвижимостью;

10) приватизационные ценные бумаги;

11) договоры об участии в фонде финансирования строительства.

Требования пунктов 2, 3, 5-9 настоящей части не применяются к венчурным фондам.

В состав активов ИСИ может входить иностранная валюта, в том числе, и приобретенная через банки, имеющие соответствующую лицензию.

ИСИ диверсифицированного вида запрещается:

1) размещать в ценные бумаги банков и банковские металлы более 20 процентов общей стоимости активов ИСИ. При этом запрещается инвестировать более 10 процентов общей стоимости активов ИСИ в ценные бумаги и обязательства одного банка;

2) приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги и обязательства одного юридического лица (кроме банка) более 5 процентов общей стоимости активов ИСИ;

3) приобретать или дополнительно инвестировать в государственные ценные бумаги, ценные бумаги, обеспеченные государственной гарантией, более 50 процентов общей стоимости активов ИСИ. При этом запрещается инвестировать более 10 процентов общей стоимости активов ИСИ в ценные бумаги одного выпуска;

4) приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги органов местного самоуправления более 40 процентов общей стоимости активов ИСИ. При этом запрещается инвестировать более 10 процентов общей стоимости активов ИСИ в ценные бумаги органов местного самоуправления одного выпуска;

5) приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги, доходы по которым гарантированы правительствами иностранных государств, более 20 процентов общей стоимости активов ИСИ. При этом запрещается приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги, доходы по которым гарантированы правительством одного иностранного государства, более 10 процентов общей стоимости активов ИСИ;

6) приобретать или дополнительно инвестировать в акции и облигации иностранных эмитентов, допущенные к торгам на организованных фондовых рынках иностранных государств, более 20 процентов общей стоимости активов ИСИ;

Структура активов специализированных фондов акций должна одновременно соответствовать следующим требованиям:

1) общая стоимость ценных бумаг и депозитарных расписок, доля в общей стоимости активов фонда каждого из которых превышает 15 процентов, не может превышать 50 процентов общей стоимости активов фонда;

2) общая сумма обязательств одного банка не может превышать 25 процентов общей стоимости активов фонда;

3) общая стоимость ценных бумаг специализированных фондов и ценных бумаг иностранных биржевых фондов не может превышать 30 процентов общей стоимости активов фонда.

Специализированным фондам акций запрещается:

1) приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги одного эмитента более 15 процентов общей стоимости активов фонда;

2) приобретать более 10 процентов общего объема ценных бумаг одного выпуска;

3) размещать в обязательства одного банка более 20 процентов общей стоимости активов фонда.

В состав активов специализированного индексного фонда могут входить:

1) средства в национальной и иностранной валюте;

2) ценные бумаги, входящие в состав индексной корзины выбранного индекса фондовой биржи. Требования к индексу и методике его расчета устанавливаются Комиссией.

Ценные бумаги инвестиционных фондов

Закон определил, что ценные бумаги ИСИ могут быть только  именными  и могут выпускаться исключительно в  бездокументарной форме. КУА, осуществляющие управление активами ПИФ, инвестиционные сертификаты которых существуют в документарной форме, обязаны в течение двух лет со дня вступления в силу настоящего Закона обеспечить перевод инвестиционных сертификатов в бездокументарную форму.

Закон выделил акции КИФ в отдельный вид ценных бумаг. Так, в соответствии со ст. 6 1 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» акция КИФ – ценная бумага, эмитентом которой является КИФ и удостоверяющая имущественные права его владельца (участника КИФ), включая право на получение дивидендов (для закрытого корпоративного инвестиционного фонда), части имущества КИФ в случае его ликвидации, право на управление КИФ, а также неимущественные права, предусмотренные законодательством об ИСИ.

Следующее отличие правового регулирования ценных бумаг ИСИ заключается в том, что оплата стоимости ценных бумаг акций КИФ при формировании начального уставного капитала будет осуществляться только в денежной форме. Впрочем, уплата ценных бумаг биржевых ИСИ может осуществляться в соответствующей пропорции активами, определенными в инвестиционной декларации такого ИСИ. Закон также устанавливает, что ценные бумаги КИФ не должны проходить процедуру листинга. Кроме того, расчеты за ценные бумаги ИСИ на выплату не допускаются. Срок размещения акций открытого и интервального КИФ не ограничивается

Согласно ч. 4 ст. 51 Закона лицо, приобретающее ценные бумаги ИСИ, обязано оплатить такие бумаги в срок, предусмотренный проспектом эмиссии ценных бумаг ИСИ, но не позднее трех рабочих дней с даты заключения договора об их приобретении.

Впрочем, Закон Украины «Об ИСИ» вернул конвертацию. В соответствии со ст. 52 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» конвертация ценных бумаг – обмен ценных бумаг одного выпуска на ценные бумаги другого выпуска этого же эмитента. Решение о проведении конвертации принимается органом эмитента, уполномоченным принимать такое решение. При проведении конвертации эмитент обязан осуществить выкуп ценных бумаг, конвертируемых, у их владельцев, которые не согласны с решением о проведении конвертации. Порядок уведомления владельцев ценных бумаг о проведении конвертации ценных бумаг, порядок уведомления эмитента владельцами ценных бумаг о согласии (или несогласие) с решением о проведении конвертации и срок, в который ценные бумаги должны быть предъявлены их владельцами для выкупа, должны быть предусмотрены решением соответствующего органа эмитента о проведении конвертации.

Выкуп ценных бумаг у владельцев, которые не согласны с решением о проведении конвертации, осуществляется по рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости таких ценных бумаг. Существуют определенные различия определения рыночной стоимости ценных бумаг. Так, рыночная стоимость определяется по биржевым курсом – для ценных бумаг, включенных в биржевой список фондовой биржи; по стоимости, определенной независимым оценщиком в соответствии с законодательством об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности, – для ценных бумаг, не включенных в биржевой список фондовой биржи.

Согласно ст. 60 Закона ценные бумаги одного ИСИ по заявлению их владельца могут быть конвертированы в ценные бумаги другого ИСИ, активы которых находятся в управлении одной КУА. Конвертация ценных бумаг ИСИ осуществляется по расчетной стоимости таких ценных бумаг, определенной на день подачи заявления на конвертацию. Заявления на конвертацию не отзываются. Эта же статья определяет особенности конвертации различных типов ИСИ. В частности, конвертация ценных бумаг ИСИ открытого и интервального типа может осуществляться исключительно с соблюдением условий, установленных ч. 5 ст. 58 Закона, а также в случае ликвидации ИСИ. Конвертация ценных бумаг ИСИ закрытого типа может осуществляться в случае ликвидации такого ИСИ, а также во время обязательного выкупа ценных бумаг в случае продления срока деятельности срочного ИСИ. Запрещаются конвертация ценных бумаг венчурных ИСИ в ценные бумаги любых ИСИ, а также конвертация ценных бумаг ИСИ в ценные бумаги венчурных ИСИ.

КУА должна использовать удобные для инвесторов средства распространения информации, которые обеспечивают своевременный, связанный со значительными финансовыми и временными затратами доступ к информации. В эпоху развития информационных технологий особое значение приобретает использование современных средств обнародования информации с помощью сети Интернет. В Украине отсутствует единый банк данных, который бы содержал достоверную информацию об ИСИ. Закон об этом умалчивает. Практически невозможно получить всю необходимую информацию из единого открытого источника и сравнить ее с различным параметрам предоставленной КУА информацией.

Заключительные положения

Заключительные положения начинаются из норм, ограничивающих введения в действие определенных статей Закона как таковых, применение которых требует подготовку фондового рынка к их внедрению.

Далее Закон вносит изменения в Хозяйственный кодекс, ГК Украины, Законов Украины «Об инвестиционной деятельности», «О банках и банковской деятельности», «О ценных бумагах и фондовом рынке», «Об акционерных обществах».

Среди других важных положений следует отметить такие.

КУА, ИСИ, хранители обязаны привести свою деятельность в соответствие с настоящим Законом в течение одного года со дня вступления в силу настоящего Закона. КУА ПИФ открытого и интервального типа, корпоративные инвестиционные фонды открытого и интервального типа имеют право изменить вид ИСИ с диверсифицированного на специализированный течение одного года со дня вступления в силу настоящего Закона в порядке, установленном Комиссией. Регистрация изменений в проспект эмиссии ценных бумаг, регламента ИСИ, связанных с изменением вида такого ИСИ с диверсифицированного на специализированный, осуществляется по решению Комиссии.

Договоры купли-продажи ценных бумаг ИСИ, которые заключены до вступления в силу этим Законом и условия которых предусматривают осуществление оплаты стоимости таких ценных бумаг с рассрочкой платежа, выполняются на указанных в них условиях. Со дня вступления в силу настоящего Закона запрещается продлевать срок действия таких договоров и/или вносить в них изменения, касающиеся сроков оплаты ценных бумаг ИСИ.

КУА, осуществляющие управление активами ПИФ, инвестиционные сертификаты которых существуют в документарной форме, обязаны в течение двух лет со дня вступления в силу настоящего Закона обеспечить перевод инвестиционных сертификатов в бездокументарную форму. До завершения такого перевода реестр владельцев инвестиционных сертификатов ведется регистратором по договору с КУА ПИФ в соответствии с законодательством о депозитарной системе.

В случае, если число участников ПИФ не превышает 500 человек, ведение реестра владельцев инвестиционных сертификатов до завершения перевода инвестиционных сертификатов в бездокументарную форму может осуществляться КУА такого фонда без получения соответствующей лицензии, выдаваемой Комиссией. До завершения перевода ценных бумаг ИСИ в бездокументарную форму регистратор считается связанным лицом ИСИ.

Важным с экономической точки зрения является положение об освобождении от уплаты регистрационного сбора субъектами совместного инвестирования в связи с приведением их деятельности в соответствие с законом. Так, КИФ освобождаются от уплаты регистрационного сбора при регистрации изменений в устав фонда, вносятся в связи с приведением его в соответствие с этим Законом. ИСИ освобождаются от уплаты регистрационного сбора при регистрации изменений в регламент ИСИ, которые вносятся в связи с приведением его в соответствие с этим Законом.

В связи с отменой Закона Украины «Об ИСИ» несколько пунктов Переходных положений Закона посвящены инвестиционным фондам и компаниям, созданным в соответствии с Указом Президента Украины от 19 февраля 1994 №55/94. В частности, отмечается, что создание ИСИ (инвестиционных фондов и инвестиционных компаний) в соответствии с Указом Президента Украины от 19 февраля 1994 №55/94 «Об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях" запрещается. Закрытые инвестиционные фонды и закрытые взаимные фонды инвестиционных компаний, которые были созданы в установленном законодательством порядке до вступления в силу Законом Украины «Об ИСИ» в 2001 году, осуществляют свою деятельность в соответствии с Положением об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях, утвержденного Указом Президента Украины от 19 февраля 1994 года №55/94 «Об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях», в течение срока, на который они были созданы.    

Заканчиваются Переходные положения нормой об обязанности Комиссии в течение одного года со дня опубликования Закона обеспечить приведение своих нормативно-правовых актов в соответствие с настоящим Законом.

Общие выводы

Объективно Закон опоздал на пять лет. Его нужно было принимать вместе с Законом Украины «Об акционерных обществах» на пике финансово-экономического кризиса в 2008 году. После введения в действие Закона 1 января 2014 отечественное совместное инвестирование существенно не изменится. Автор этого комментария помнит как принимался Закон, как со взмахом одной руки в Верховной Раде Украины совместное инвестирование получило «сие» улучшение.

Детальный анализ степени правового регулирования Закона показывает, что он одновременно является зарегулированным по некоторым регулятивным вопросам, и не достаточно урегулированным в отношении других институциональных проблем. Так, например, если вопросы создания и функционирования ИСИ, особенностей деятельности органов КИФ, подачи отчетности, ценных бумаг урегулированы более чем достаточно и являются обременительными для субъектов совместного инвестирования, то вопросы охраны и защиты прав инвесторов ИСИ, информационной прозрачности, выработка критериев управления ИСИ и другие важные вопросы остаются практически не урегулированными.

Закон закрепляет внутригосударственную направленность деятельности ИСИ. В связи с интеграцией Украины в мировое общество актуальной тенденцией совместного инвестирования должно быть приведение его в соответствие с мировыми стандартами, в первую очередь, положениями ЕС. Для украинской экономики важно сбалансированное соотношение отечественного и иностранного инвестирования, укрепление прежде собственных позиций на внутреннем и внешнем рынках рынках. Украине нужен пронизан лучшими достижениями европейской правовой мысли новый, по сути, революционный закон, который, гармонируя с принципами современного правового государства, может стать системообразующим фактором развития совместного инвестирования.

Особенность гармонизации законодательства в сфере совместного инвестирования с европейским законодательством состоит в том, что она должна проходить как составная часть гармонизации рынка финансовых услуг к законодательству ЕС. Потому что, во-первых, деятельность субъектов совместного инвестирования в значительной мере обусловливается состоянием развития рынка финансовых услуг. Во-вторых, управление ИСИ принадлежит к финансовой услуге, которую осуществляет КУА, являющаяся финансовым учреждением.

Если бы даже Закон не приняли, система отношений на рынке совместного инвестирования существенно бы не изменились. Большинство из введенных Законом новых ИСИ уже давно работают в Украине без соответствующего правового основания. Профессиональные участники совместного инвестирования заимствуют и будут заимствовать мировые новации совместного инвестирования, не обращая внимания на устаревший закон. Комиссия в очередной раз продолжает заниматься «ИКД – имитацией кипучей деятельности» путем «тягучей» модернизации нормативно-правовых актов. А через 3-5 лет мы снова получим новый закон в сфере совместного инвестирования, который «отстанет» от жизни на этот же срок.

В нашем государстве делаются первые шаги на пути понимания построения цивилизованного отечественного фондового рынка как одного из факторов социально-экономического развития государства. Так, Закон Украины «О Государственной программе экономического и социального развития Украины на 2010 год» №2278-VI от 20.10.10. предусматривает: формирование эффективно функционирующего фондового рынка, который способен обеспечивать перераспределение ресурсов между секторами экономики; урегулирование деятельности относительно осуществления операций с финансовыми активами; обеспечение прозрачности и открытости рынков финансовых услуг; защиту интересов потребителей финансовых услуг. Вследствие этого планируется достичь  повышение удельного веса соглашений с ценными бумагами на биржевом рынке, обеспечения прозрачной системы учета прав собственности на ценные бумаги, развитие финансовых инструментов и т.п. Звучит хорошо, время покажет как выйдет. Инвестиционные фонды уже умерли.

Бурное развитие инвестиционных фондов как США так и в Европе было вызвано экономическим ростом, повышением уровня жизни населения и появлением пенсионных схем. В последнее время в европейских странах все более популярной становится политика, направленная на создание социально-активного общества. Цель такой политики заключается в том, чтобы поддерживать активных, уверенных в себе самостоятельных граждан. Для нас это проблема серьезных структурных экономических реформ и институционных преобразований в социальной сфере. Так, на протяжении 2006-2008 гг.. в нашем государстве увеличивался объем занятости, повышался жизненный уровень населения и росли доходы. Рост доходов юридических и физических лиц, дополненный благоприятной макроэкономической ситуацией, предоставил инвесторам возможность вкладывать свободные средства в инвестиционные фонды. Весомым для украинских институтов общего инвестирования стали 2006-2007 гг. Инвесторы получили возможность вкладывать свободные средства в инвестиционные фонды. В свою очередь, падение уровня доходов населения, негативная социально-экономическая ситуация на протяжении 2008-2010гг. неблагоприятно обозначились на деятельности инвестиционных фондов: снижалась доходность, уменьшались активы, как следствие, инвесторы предъявляли к выкупу ценные бумаги и выходили из инвестиционных фондов.

Итак, пока в Украине не будет создано состоятельное и социально активное общество, ни о каком фондовом рынке, инвестиционных, пенсионных фондах и других вещах не может быть и речи. 

Автор статьи:

Александр Слободян

В статье описывается реальная история из практики, на примере которой описан легальный механизм избежания ответственности за результаты незаконной проверки.

В свое время начальником налоговой инспекции в г. Ирпень Киевской области назначили 25-летнего «мажора». Конечно же за высокие моральные и профессиональные качества. Не успели чернила высохнуть на приказе, как новоиспеченный начальник стал «отбивать» оказанное ему доверие. По иронии судьбы во владениях нашего героя находилось ООО "Кровосисей вон". Предприятие исправно платило налоги, пережило не одну проверку налоговой, даже получало возмещение НДС из бюджета. Да, были такие времена!

Однажды на предприятие пришла проверка налоговой. А дальше классика жанра. Проверка проводилась в два этапа. По результатам проверки вопреки требованиям законодательства обществу не было предоставлено должным образом оформленного экземпляра акта, чем лишили его возможности представления возражений. Работники налоговой также не предоставили для ознакомления акта об отказе от подписания акта проверки. Пришло время оформления налогового уведомления-решения.

Накануне получения письма от налоговой, в котором будто бы содержались решение-уведомление, директора ООО «Кровосисей вон» пригласил на встречу начальник налоговой. Встреча состоялась в одном из кафе славного города Киева. На встрече начальник предлагал заменить акт проверки на меньшую сумму за вознаграждение. После этого начальник налоговой назначил еще одну встречу директору, на которой предложил заменить акт за денежное вознаграждение в сумме 5000 долларов США, мол, «Ты виноват уж тем, что хочется мне кушать». Несговорчивый и наивный директор стоял на своем. Поэтому, впоследствии налоговая направила ООО «Кровосисей вон» сразу первое налоговое требование, а затем и второе.

В ответ предприятие направило жалобу на противоправные действия налоговой в отдел по борьбе с коррупцией в органах государственной налоговой службы. Информация, изложенная в жалобе, подтвердилась  и материалы проверки были направлены в прокуратуру Киевской области, по результатам проверки которой до "не мажорного» заместителя «мажорного» начальника налоговой был применен выговор. Такой документ как справка о коррупции в 2009 году не выдавался.

В обмен на отказ от обжалования действий налоговой в различные органы ООО «Кровосисей вон» вынуждено было написать налоговой письмо о якобы утрате оригиналов налоговых уведомлений-решений, чтобы получить их копии для судебного обжалования. Так сложилось исторически, что в 2010 году легче было увидеть дома на кухне кенгуру, чем выиграть суд у налоговой. Неформальное указание судьям решать споры с государством в пользу Украины в отдельных регионах до сих пор действует. Пройдя все круги властных горнил, владельцы ООО «Кровосисей вон» оказалось перед дилеммой: заплатить государству 5 млн. грн. и закрыть бизнес, оставив при этом около 40 работников без средств к существованию в разгар кризиса или принципиально не платить за результаты незаконной проверки налоговой. Пришло звездное время для владельцев ООО «Кровосисей вон» – время ликвидации предприятия «за один день». Состоялась она путем уступки новому владельцу 100% долей в праве на общество. С так называемыми корпоративными правами отступились все налоговые долги. Сразу оговоримся, что нового владельца проблемы предприятия не смущали. В качестве новогоднего подарка действующей власти при государственной перерегистрации участников предприятия была изменена его юридический адрес на г. Донецк.

Как обстоят дела у бывших владельцев ООО «Кровосисей вон»? Они зарегистрировали новое ооо в другом районе, где адекватное налоговое начальство, а трудовой коллектив из 40 работников сохранил свои рабочие места.

Автор статьи:

Александр Слободян

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы. В условиях рыночной экономики перераспределение финансовых ресурсов между участниками экономических отношений осуществляется на финансовом рынке, одним из сегментов которого является фондовый рынок. Эффективная реализация экономических реформ нуждается в долгосрочных инвестициях, что обусловливает поиск новых путей привлечения инвестиционных ресурсов в отечественную экономику. Потенциальными механизмами привлечения, аккумулирование и перераспределения инвестиционных ресурсов могут стать институты совместного инвестирования, наиболее распространенные из которых в Украине – паевые инвестиционные фонды.

На протяжении последнего десятилетия отечественное совместное инвестирование развивалось интенсивно. Существует много научных работ, материалов докладов, конференций, основное внимание в которых уделено экономическим и инвестиционным аспектам совместного инвестирования, а не правовым проблемам. Гражданско-правовые аспекты деятельности паевого инвестиционного фонда не исследованы, что свидетельствует о существовании комплекса проблем научного-практического характера.

Институт управления паевым инвестиционным фондом имеет важное социально-экономическое значение, поскольку предусматривает привлечение свободных средств индивидуальных инвесторов с дальнейшим их инвестированием в различные активы. Уровень развития паевых инвестиционных фондов влияет на жизненный уровень населения и решение социально-экономических проблем.

Проблемы гражданско-правового регулирования управления имуществом рассматриваются в работах многих ученых, в частности, С.В. Артеменко, М.В. Венецкой, Ю.В. Витки, В.В. Воловика, Н.В. Дроздовой, И.В. Жилинковой, Е.Р. Кибенко, О.В. Кохановской, С.С. Кравченко, Ю.В. Курпас, И.Н. Кучеренко, А.В. Луць, В.В. Луць, Р.А. Майданика, В.В. Посполитака, О.В. Розгон, И.Ф. Севрюковой, О.Е. Симсон, С.А. Слипченко, М.М. Слюсаревского, И.В. Спасибо-Фатеевой, Р.А. Стефанчука, В.П. Харицкого, Г.Г. Харченка, Я.Г. Шевченко, Р.Б. Шишки, С.И. Шимон, В.Л. Яроцкого и других. Отдельные аспекты гражданско-правового регулирования управления паевым инвестиционным фондом исследовали О.М. Гнатив, Ю.М. Жорнокуй, В.В. Мазнева, М.В. Мащенко и прочие. В 2000 году была защищена диссертация на соискание научной степени кандидата юридических наук В.М. Бутузова, посвященная предшественникам паевых инвестиционных фондов – инвестиционным фондам и компаниям. Однако паевой инвестиционный фонд пока что не выступал отдельным предметом диссертационных работ. В частности, нуждаются в исследовании проблемы управления паевым инвестиционным фондом, определение места договора управления паевым инвестиционным фондом в системе гражданско-правовых договоров, особенностей права общей долевой собственности на паевой инвестиционный фонд. В гражданско-правовой науке нет единой позиции относительно решения проблемы признания паевого инвестиционного фонда объектом гражданского правоотношения. Нуждаются в рассмотрении особенности субъектного состава, предмета договора управления паевым инвестиционным фондом, а также особенности содержания договорного правоотношения, порядка заключения изменения и прекращение договора управления паевым инвестиционным фондом. В цивилистических исследованиях не проводилось юридической характеристики договора управления паевым инвестиционным фондом. На особое внимание заслуживают вопросы правового статуса и ответственности сторон по договору управления паевым инвестиционным фондом и защиты прав участника паевого инвестиционного фонда как «более слабой» стороны договора управления. До сих пор не исследована гражданско-правовая природа инвестиционных сертификатов паевого инвестиционного фонда, особенности возникновения, передачи и прекращение прав на них.

Все вышеприведенное обусловливает актуальность и важность комплексного исследования проблем гражданско-правового регулирования управления паевым инвестиционным фондом, что будет содействовать совершенствованию гражданского законодательства и правоприменительной деятельности.

Связь работы с научными программами, планами, темами. Диссертационное исследование было выполнено согласно плану научно-исследовательских работ отдела проблем гражданского, трудового и предпринимательского права Института государства и права им. В.М. Корецкого НАН Украины «Актуальные проблемы охраны и защиты гражданских прав и интересов в гражданском праве Украины», регистрационный номер РК  0108U009965.

Цель и задачи исследования. Целью исследования является разработка теоретических принципов гражданско-правового регулирования управления паевым инвестиционным фондом и обоснование предложений, направленных на совершенствование отечественного законодательства в сфере совместного инвестирования.

Исходя из цели исследования, автором были поставленные следующие задачи:

– рассмотреть особенности паевого инвестиционного фонда как объекта гражданского правоотношения;

– исследовать правовую природу управления паевым инвестиционным фондом;

– охарактеризовать договор управления паевым инвестиционным фондом и определить его место в системе гражданско-правовых договоров;

– проанализировать особенности заключения, изменения, выполнение и прекращение договора управления паевым инвестиционным фондом;

– рассмотреть правовой статус и ответственность сторон по договору управления паевым инвестиционным фондом;

– исследовать правовую природу инвестиционных сертификатов паевого инвестиционного фонда, особенности возникновения, передачи и прекращение прав на них;

– рассмотреть правовое регулирование состава и структуры активов паевого инвестиционного фонда;

– разработать рекомендации по применению действующего законодательства и его дальнейшего совершенствования.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при управлении паевым инвестиционным фондом.

Предметом исследования является законодательство Украины и зарубежных стран, регулирующие управление паевым инвестиционным фондом.

Методы исследования. С целью обеспечения объективности диссертационного исследования автором комплексно применялись разные научные методы. Это обеспечило охват теоретико-практических проблем управления паевым инвестиционным фондом. Применение исторического метода помогло исследовать историю возникновения и развития паевых инвестиционных фондов в Украине. Использование системно-структурного метода позволило определить место паевого инвестиционного фонда в системе объектов гражданских прав. Путем применения логического метода проанализированы законодательные и другие нормативно-правовые акты, регламентирующие управление паевым инвестиционным фондом. Разработка предложений относительно усовершенствования отечественного законодательства стала возможной благодаря использованию методов анализа и синтеза. Метод сравнительного правоведения использовался для изучения опыта правового регулирования управления инвестиционными фондами за рубежом. С помощью догматического метода автор установил несоответствие правовых норм сути регулируемых ими правоотношений. Исследовать правовые категории в гражданском законодательстве в сфере управление паевым инвестиционным фондом стало возможным благодаря применению логико-семантического метода.

Научная новизна полученных результатов заключается в том, что диссертация – это первое в Украине комплексное исследование проблем гражданско-правового регулирования управления паевым инвестиционным фондом.

Научная новизна полученных результатов конкретизирована в ряде положений, выводов, предложений, самыми важными среди которых являются такие:

впервые:

– обосновано, что основе управления паевым инвестиционным фондом лежит правоотношение управляющей компании с участниками паевого инвестиционного фонда, в котором паевой инвестиционный фонд выступает самостоятельным объектом гражданского правоотношения. Доля участника паевого инвестиционного фонда не может быть самостоятельным объектом гражданского правоотношения. Управление паевым инвестиционным фондом невозможно осуществить, исходя из позиций управления долями его участников;

– определено место договора управления паевым инвестиционным фондом в системе гражданско-правовых договоров, а именно, договор управления паевым инвестиционным фондом содержит признаки двух родовых договоров: договора управления имуществом и договора о предоставлении финансовых услуг. За направленностью цели его установление договор управления паевым инвестиционным фондом принадлежит к гражданско-правовым договорам по предоставлению услуг;

– сделан вывод, что договор управления паевым инвестиционным фондом является отдельной разновидностью договора управления имуществом с присущими ему особенностями субъектного состава, предмета, особенностями содержания договорного правоотношения и особым порядком заключения, изменения и прекращения;

– предложено рассматривать договор управления паевым инвестиционным фондом как рискованный договор. Управляющая компания не вправе гарантировать инвесторам будущую доходность паевого инвестиционного фонда, но она прикладывает максимальные усилия к управлению и при этом не отягощенная достижениям конкретного финансового результата. Став участником паевого инвестиционного фонда, инвестор фактически лишен четких гарантий сохранения своего имущества;

– выявлена нецелесообразность существования дополнительного реестра лиц, которые намерены осуществлять аудиторскую деятельность в сфере совместного инвестирования, который ведет Национальная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку Украины в предусмотренном законодательством порядке, поскольку данный порядок не устанавливает особых требований к аудиторским фирмам или аудиторам, в отличие от Порядка ведения реестра аудиторских фирм и аудиторов,  установленного Аудиторской палатой Украины;

усовершенствовано:

– формулирование признаков паевых ценных бумаг в ч. 1 ст. 195 ГК Украины;

– требования к наименованию управляющей компании путем указания в наименовании и документах управляющий компаний,  созданных согласно закону, словосочетания «компания по управления активами» и производных от них».

приобрели дальнейшее развитие:

– вопрос защиты прав участника паевого инвестиционного фонда как «более слабой» стороны договора управления паевым инвестиционным фондом. Указывается на необходимость разработки «отягощающих условий», которые не могут быть включены в договор управления паевым инвестиционным фондом;

– предложение ввести в состав активов паевого инвестиционного фонда имущественные права интеллектуальной собственности, с учетом оборотоспособности этих прав разработать модель управления ими в пределах правовой конструкции паевого инвестиционного фонда;

– закрепление на уровне нормативно-правового акта Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку Украины требования о создании инвестиционного комитета управляющей компании и включение в его состав специалиста, который владеет опытом и профессиональными знаниями в сфере управления рисками (риск-менеджмента);

– положения, что структура субъектов управления паевым инвестиционным фондом представляет собой систему договорного правоотношения управляющей компании с относительно независимыми субъектами, принимающими участие в деятельности паевого инвестиционного фонда;

– определение классификации активов паевого инвестиционного фонда путем их деления на: прямо разрешенные активы; другие активы, разрешенные законодательством Украины с учетом ограничений, установленных Законом Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)» непосредственно для конкретных типов и видов паевых инвестиционных фондов; активы, которые не могут входить в состав паевого инвестиционного фонда.

Практическое значение полученных результатов. Сформулированные в диссертации выводы будут содействовать дальнейшему развития учения о паевом инвестиционном фонде в науке гражданского права, могут использоваться в учебном процессе при преподавании курсов «Гражданское право Украины», «Предпринимательское право Украины», «Инвестиционное право Украины», «Правовое регулирование фондового рынка», подготовке учебников, методических рекомендаций для преподавателей и студентов. Выводы и предложения, диссертационного исследования будут ценными при совершенствования законодательства Украины, регламентирующего деятельность паевых инвестиционных фондов, а также будут содействовать развитию практической деятельности в сфере совместного инвестирования.

Апробация результатов диссертации. Основные выводы и положения диссертации докладывались на ІІ Международной научно-практической конференции «Современные проблемы правовой системы Украины» (г. Киев, 28 октября 2010 года), Международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы национального законодательства» (г. Кировоград, 7 декабря 2010 года), Международной научно-практической конференции «Актуальные проблемы гражданского, семейного и международного частного права»  (г. Киев, 16 сентября 2010 года), Международной научной конференции «Пятые цивилистические чтение, посвященные 85-летию со Дня рождения профессора А.А. Подопригоры» (г. Киев, 31 марта 2011 года).

Публикации. Основные результаты диссертационного исследования отображены в девяти научных статьях, из которых семь опубликовано в научных профессиональных изданиях, и в четырех тезисах докладов на научно-практических конференциях.

Структура диссертации обусловлена целью, задачами и методологической базой исследования. Диссертация состоит из перечня условных обозначений, вступления, трех разделов, содержащих девять подразделов, выводов и списка использованных источников. Общий объем диссертации составляет 213 страниц, из них 18 страниц – список использованных источников (192 наименования).

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во вступлении обосновывается актуальность темы диссертации, определяется связь работы с научными программами, цель, задачи, объект и предмет исследования, его методологические принципы, теоретическая база, раскрывается научная новизна полученных результатов, сформулированы основные положения, выносимые на защиту, приводятся данные относительно их апробации.

Раздел 1 «Общая характеристика паевого инвестиционного фонда» содержит три подраздела.

В подразделе 1.1 «Становление и развитие паевых инвестиционных фондов в Украине» рассмотрены особенности внедрения и дальнейшего их развития. Доказано, что внедрение совместного инвестирования было обусловлено массовой приватизацией, ведь предшественниками институтов коллективного инвестирования выступили инвестиционные фонды и компании. Причины низкого уровня инвестиционной активности индивидуальных инвесторов на этапе создания паевых инвестиционных фондов обуславливались особенностями приватизационных процессов в Украине и отсутствием нормативно-правовой базы, которая бы регламентировала их деятельность. Полноценно работать паевые инвестиционные фонды начали после разработки и принятия Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку при содействии участников фондового рынка нескольких десятков нормативно-правовых актов, крайне необходимых для внедрения паевых инвестиционных фондов. Фундаментом, на основе которого принимались подзаконные нормативно-правовые акты, стал Закон Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)». Законодательство, регламентирующие деятельность паевого инвестиционного фонда, находится на этапе формирования и состоит преимущественно из нормативно-правовых актов Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку.

Диссертант рассматривает наиболее существенные особенности законодательства в сфере совместного инвестирования: законодательство в сфере совместного инвестирования формировались путем рецепции зарубежного законодательства; правовой режим паевого инвестиционного фонда регламентируется преимущественно специальными нормативно-правовыми актами; это законодательство имеет комплексный характер, то есть правовые нормы формируются в комплексную группу, что обуславливается особенностью предмета правового регулирования; преобладающая часть норм, регламентирующих деятельность паевых инвестиционных фондов, содержится в отдельном нормативном юридическом акте – Законе Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)». Несмотря на свою системность, это законодательство не имеет четкой общей концепции, поэтому одни и те же правоотношения по-разному регулируются нормами правовых актов.

В подразделе 1.2 «Правовая природа управления паевым инвестиционным фондом» рассмотрены особенности правоотношения по управления им. Правоотношение, связанные с управлением паевым инвестиционным фондом, носят межотраслевой характер и содержат гражданские, семейные, административные, финансовые и другие правоотношения. Основу правоотношения по управлению паевым инвестиционным фондом составляют гражданско-правовые отношения – обязательственные отношения по управления имуществом и вещно-правовые отношения общей долевой собственности. Автор выделил две группы гражданских правоотношений – «внутренние» правоотношения между участниками паевого инвестиционного фонда и управляющей компанией и «внешние» правоотношение, в которых пребывают участники паевого инвестиционного фонда с третьими лицами, а также управляющая компания – с третьими лицами (депозитарий, хранитель ценных бумаг и др.). Предмет правоотношения по управлению паевым инвестиционным фондом содержит два объекта – совершение управляющей компанией юридических и фактических действий по управлению и паевой инвестиционный фонд. Что касается правоотношения между участниками паевого инвестиционного фонда, то они имеют одинаковые права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой – инвестиционным сертификатом.

Автором доказано, что управление паевым инвестиционным фондом является разновидностью управления имуществом в понимании ГК Украины с присущими ему отличиями и представляет собой гражданско-правовые отношения с характерным для них особенностями реализации, предметом, субъектным и объектным составами.

В сравнении с общей моделью управления имуществом, закрепленной в ГК Украины, модель управления паевым инвестиционным фондом не предусматривает такого участника как выгодоприобретатель, поскольку управление осуществляется в пользу участников. Участие выгодоприобретателя в управлении паевым инвестиционным фондом ограничивало бы гражданскую оборотоспособность ценных бумаг паевого инвестиционного фонда. Особенностью субъектного состава управления паевым инвестиционным фондом является также наличие многих субъектов на стороне учредителя управления.

Управление паевым инвестиционным фондом невозможно без структуры субъектов управления, представляющих собой систему договорного правоотношения управляющей компании с относительно независимыми субъектами, которые принимают участие в деятельности паевого инвестиционного фонда.

Полномочие управляющей компании паевого инвестиционного фонда можно условно разделить на несколько групп: а) полномочия, что выполняются ею лично; б) полномочия, которые в обязательном порядке подлежат передаче третьим лицам; в) полномочия, которые управляющая компания вправе делегировать другим субъектам.

Проведенный диссертантом анализ дает основания утверждать об отсутствии лично-доверительного характера отношений между управляющей компанией и участниками паевого инвестиционного фонда и рискованный характер этой деятельности, обусловливающий необходимость усиления внимания законодателя к категории риска при разработке и принятии правовых актов. Рискованный характер деятельности паевого инвестиционного фонда указывает на потребность в специфическом правовом инструментарии обеспечения прав инвесторов (страховании ответственности, ренкинговании совместного инвестирования, создании фондов гарантирования инвестиций и т.п.).

В подразделе 1.3 «Паевой инвестиционный фонд как объект гражданского правоотношения» рассмотрены особенности этого объекта гражданского правоотношения.

Установлено, что участие паевого инвестиционного фонда в гражданском обороте ограничивается законодательством и статусом его имущества. Автор пришел к выводу, что паевой инвестиционный фонд представляет собой ограниченно оборотоспособный объект гражданских прав. Права инвесторов относительно имущества паевого инвестиционного фонда  оборотоспособны, поскольку закреплены ценными бумагами – инвестиционными сертификатами. Управление паевым инвестиционным фондом детально регламентирует перечень имущества, в которое управляющий может инвестировать средства совместного инвестирования с учетом состава и структуры активов паевого инвестиционного фонда, обусловленного диверсификацией (минимизацией и распределением) рисков.

Автор исследовал содержания доли паевого инвестиционного фонда с позиций теории «идеальной доли». В частности, доказано, что доля участника паевого инвестиционного фонда обозначает условный его раздел и содействует определению величины каждого участника в общей массе. Эта величина зависит от первично внесенного имущества. Участники имеют долю в праве собственности на общее имущество (паевой инвестиционный фонд), а не конкретную долю паевого инвестиционного фонда. «Реальную» долю инвестор получит, выйдя из паевого инвестиционного фонда. Активы паевого инвестиционного фонда носят реальный характер, а доля в паевом инвестиционном фонде – это единица измерения его активов. Доля в правые на паевой инвестиционный фонд представляет собой элемент правового механизма, с помощью которого осуществляется расчет средств или имущества, подлежащих уплате участнику при выходе из паевого инвестиционного фонда. На основе анализа взглядов ученых автор установил, что управление паевым инвестиционным фондом невозможно из позиций управления долями его участников. В основе управления паевым инвестиционным фондом лежит единое правоотношение управляющей компании с участниками паевого инвестиционного фонда, где последний выступает самостоятельным объектом гражданского правоотношения. Доля участника паевого инвестиционного фонда не может быть самостоятельным объектом гражданского правоотношения.

Необходимое условие управления паевым инвестиционным фондом – его отделенность от другого имущества учредителя управления и имущества управляющего. Наличие единого объекта управления подтверждается принципом отделенности паевого инвестиционного фонда от имущества участников, имущества управляющей компании, других институтов совместного инвестирования. Паевой инвестиционный фонд отделяется как целостный объект без деления его на доли участников и определения размера каждой доли.

Раздел 2 «Характеристика договора управления паевым инвестиционным фондом» составляется с трех подразделов.

В подразделе 2.1 «Место договора управления паевым инвестиционным фондом в системе гражданско-правовых договоров» на основании анализа действующего законодательства и взглядов ученых сделан вывод, что договору управления паевым инвестиционным фондом присущи черты, отделяющие его от иных договоров и подтверждающие правильность выбора законодателем конструкции договора управления имуществом для урегулирования правоотношения по управления им. Особенности субъектного состава, предмета договора, содержания договорного правоотношения, особый порядок заключения, изменения и прекращения позволяют рассматривать договор управления паевым инвестиционным фондом как особый договор управления имуществом.

Автором установлено, что договор управления паевым инвестиционным фондом является разновидностью договора о предоставлении финансовых услуг, что подтверждается такими его признаками как алеаторность и профессиональность. Однако для него характерное отсутствие доверительных (фидуциарных) отношений между управляющим и учредителем управления. Договор управления паевым инвестиционным фондом содержит признаки двух родительских договоров: договора управления имуществом и договора о предоставлении финансовых услуг. За направленностью цели его установление договор управления паевым инвестиционным фондом принадлежит к гражданско-правовым договорам по предоставлению услуг. Автором также исследовано юридические характеристики этого вида договора (оплатный, реальный, срочный, двусторонний, рискованный) и определено его понятие.

Принимая во внимание относительно незначительный опыт отечественной индустрии совместного инвестирования, автор пришел к выводу, что договор управления паевым инвестиционным фондом находится в стадии становления. Дальнейший его развитие может определить появление новых, не присущих ему правовых качеств.

В подразделе 2.2 «Особенности заключения, изменения и прекращение договора управления паевым инвестиционным фондом» исследован порядок заключения, изменения и прекращение договора управления паевым инвестиционным фондом. Данный договор заключается путем предложения управляющей компании заключить договор (оферты) и принятие предложения (акцепта) инвестором. При этом не происходит подписания единого документа или обмена сторонами документами, которые содержат условия договора. Проспект эмиссии инвестиционных сертификатов является офертой, содержащей информацию о публичном (открытом) или частном (закрытом) размещение инвестиционных сертификатов с условиями договора о присоединении к паевому инвестиционному фонду. Согласие инвестора заключить договор на предложенных управляющей компанией условиях представляет собой акцепт оферта инвестором. В диссертации обосновывается, что договор присоединения к паевому инвестиционному фонду не – разновидность договора управления имуществом, он выступает способом заключения договора управления имуществом.

Диссертантом доказано, что действием, свидетельствующем о заключении договора управления паевым инвестиционным фондом, является именно уплата денежных средств инвестором. Заявка на приобретение ценных бумаг свидетельствует о намерения инвестора приобрести соответствующее количество инвестиционных сертификатов паевого инвестиционного фонда. Ее оформление не может означать существования некоего отдельного договора, заключенного путем обмена документами, на основе которого покупаются ценные бумаги паевого инвестиционного фонда. В интересах участников паевого инвестиционного фонда и гражданского оборота в целом необходимо отметить, что договорные отношения между участниками и управляющей компанией, действующей в интересах соответствующего паевого инвестиционного фонда, возникают с момента уплаты денежных средств за инвестиционные сертификаты.

Анализ особенностей способа заключения договора управление паевым инвестиционным фондом непосредственно связан со свободой договора как одним из основоположных принципов гражданского законодательства. Для договора присоединения паевого инвестиционного фонда характерна специфичность взаимного волеизъявления сторон при его заключении. Управляющая компания предлагает свои условия договора, а  волеизъявление участников паевого инвестиционного фонда – согласие с этими условиями. При этом ограничивается выражения внутренней воли участника и, как следствие  – согласование их волеизъявлений. Правовому регулированию способа заключения договора управления паевым инвестиционным фондом присуща императивность, которая находит свое выражение в том, что законодатель определяет условия договора через утверждение требований к проспекту эмиссии ценных бумаг, а участники паевого инвестиционного фонда лишь могут избрать предложенный им вариант договора или отказаться от него. Отступление от свободного определения условий договора обусловливает необходимость защиты прав «более слабой» стороны договора. Поиску и разработке правовых средств защиты прав участников паевого инвестиционного фонда в значительной мере будет содействовать исследование регулирования отягощающих условий в зарубежном гражданском праве. Принимая во внимание вышеупомянутое, автором установлено, что разработка Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку «отягощающих условий», в том числе других предостережений, что не могут быть включены в договор управления паевым инвестиционным фондом, с учетом зарубежного опыта будет содействовать защите прав и законных интересов участника как более слабой стороны в правоотношении по управлению паевым инвестиционным фондом.

Особенности изменения договора управления обуславливаются типом паевого инвестиционного фонда. В открытых и интервальных паевых инвестиционных фондах участники не вмешиваются в деятельность управляющей компании, а следовательно, не вправе вносить изменения в проспект эмиссии инвестиционных сертификатов паевого инвестиционного фонда и изменять договор управления. По общему правилу, в этих типах паевых инвестиционных фондов управляющая компания изменяет договор управления без участия участников. В случае несогласия участника открытого или интервального паевого инвестиционного фонда с новыми условиями договора он имеет право «выйти» из паевого инвестиционного фонда.

Диссертант проанализировал судебный порядок расторжения договора управления паевым инвестиционным фондом. Существенное препятствие для изменения этого договора в судебном порядке – такая особенность его субъектного состава как наличие множественности участников на стороне учредителя управления.

В подразделе 2.3 «Правовой статус и ответственность сторон по договору управления паевым инвестиционным фондом» рассмотрены правовые отношения между сторонами договора управления паевым инвестиционным фондом и особенности их ответственности. Сторонами договора выступают участник паевого инвестиционного фонда и управляющая компания. При рассмотрении вопроса о правовом статусе субъектов договора управления паевым инвестиционным фондом нужно исходить из того, что, они являются субъектами гражданского права с соответствующей правосубъектностью. Автором исследовано содержание правоотношения по управлению паевым инвестиционным фондом.

Правоспособность компании по управления активами обусловливает исключительный вид профессиональной деятельности на фондовом рынке. Любое хозяйственное общество в форме акционерного или общества с ограниченной ответственностью, не связанное с фондовым рынком, может перерегистрироваться в управляющую компанию, получить соответствующие лицензии Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку для осуществления деятельности по управлению активами институциональных инвесторов.

Особое значение имеет установление на законодательном уровне общих и объективных критериев управления паевым инвестиционным фондом. В ином случае установленные судами критерии управления будут поражать широтой своих позиций, что неоднозначно обозначится на развитии гражданского оборота. Актуальны также вопросы закрепления на законодательном уровне критериев управления, которые бы предотвращали конфликт интересов участников паевого инвестиционного фонда и управляющей компании, нескольких институтов совместного инвестирования, отображали, так сказать, «внутреннее» отношение» управляющей компании к управлению активами.

Автором доказано, что рациональной и экономически обоснованной является такая система оплаты услуг управляющей компании, когда ей платится минимальное вознаграждение за управления активами, однако выплачивается премия по результатам финансового года в процентах от прибыли, полученной паевым инвестиционным фондом свыше прибыли, запланированной на год.    

Диссертант обосновал, что управляющая компания выступает самостоятельным и полноценным участником правоотношения гражданско-правовой ответственности. В результате рассмотрения позиции ученых относительно ответственности учредителя управления автором обоснованная нецелесообразность применения к участнику паевого инвестиционного фонда мер ответственности, которые будут обременять его правовое положение. Участники паевого инвестиционного фонда несут риски потери имущества, связанными с деятельностью управляющей компании. Участник паевого инвестиционного фонда фактически лишен влияния на управляющую компанию паевого инвестиционного фонда. Совершение им виновных действий, которые бы причинили ей убытки,  практически не возможно в отличие от договора управления имуществом, в котором виновными действиями учредителя управления может быть передача имущества в поврежденном состоянии, неправильные указания относительно его хранения, послужившие причиной гибели имущества и т.п.

Раздел 3 «Особенности правового режима инвестиционных сертификатов и активов паевого инвестиционного фонда» состоит с трех подразделов.

В подразделе 3.1 «Правовая природа инвестиционных сертификатов паевого инвестиционного фонда» рассмотрены существующие в юридической литературе точки зрения ученых по данному вопросу. Ценные бумаги выступают индикаторами экономико-правового развития общества. Для выявления правовой природы инвестиционных сертификатов диссертант исследовал природу прав, которые они удостоверяют. Автор обосновал обязательственную природу прав из инвестиционных сертификатов, что подтверждается анализом правомочностей участника паевого инвестиционного фонда.

Инвестиционный сертификат паевого инвестиционного фонда – это эмиссионная ценная бумага, одна среди прочих ценных бумаг в пределах эмиссии.  От других эмиссионных ценных бумаг инвестиционный сертификат отличается возможностью замены обязанного лица – управляющей компании. Еще одно отличие заключается в том, что, кроме номинальной, инвестиционный сертификат имеет также расчетную стоимость, которая определяется как результат деления общей стоимости чистых активов паевого инвестиционного фонда на количество его ценных бумаг, находящихся в обращении на дату проведения расчетов с инвесторами.      

Особенности обращения инвестиционных сертификатов зависят от типа паевого инвестиционного фонда. Ценные бумаги паевого инвестиционного фонда закрытого типа подлежат свободному обращения на рынке ценных бумаг на протяжении периода деятельности фонда. Свободное обращение ценных бумаг паевого инвестиционного фонда интервального типа прекращается на протяжении интервала. Сделки с ценными бумагами паевого инвестиционного фонда интервального типа, совершенные на протяжении интервала, являются никчемными, кроме сделок наследования; размещение; выкупа эмитентом. Обращение ценных бумаг открытого паевого инвестиционного фонда ограничивается. Отчуждение инвесторами ценных бумаг паевого инвестиционного фонда открытого типа может осуществляться лишь путем них выкупа управляющей компанией. Отчуждение ценных бумаг паевого инвестиционного фонда открытого типа третьим лицам не разрешается, кроме случаев правопреемства и наследования.

В подразделе 3.2 «Возникновение, передача и прекращения прав на инвестиционные сертификаты паевого инвестиционного фонда» рассмотрены особенности эмиссии, размещение, обращения и выкупа этих ценных бумаг. Для осуществления эмиссии инвестиционных сертификатов необходимо несколько взаимосвязанных юридических фактов, входящих в сложный юридический состав, в котором его элементы должны находиться в порядке «накопления». В противном случае существует вероятность признания эмиссии инвестиционных сертификатов паевым инвестиционным фондом недобросовестной. О завершении этого юридического состава свидетельствует возникновение субъективных прав, вытекающих из переоформленных ценных бумаг. В случае не оформления передаточного распоряжения/распоряжения на списание ценных бумаг со счета предыдущего собственника имеет место незавершенный юридический состав котором с не законченным процессом «накопление фактов. Незавершенный состав порождает промежуточное состояние, длящееся до момента оформления распоряжения. Со временем его место занимает завершенный сложный юридический состав с соответствующими правовыми последствиями.

В обращении ценных бумаг инвестиционных фондов нужно использовать термин «выкуп», а не «погашение», поскольку выкуп означает уплату эмитентом инвестору стоимости части чистых активов пропорционально количеству ценных бумаг института совместного инвестирования, принадлежащих инвестору, с прекращением права собственности инвестора на ценные бумаги.

Рассмотрены позиции ученых относительно механизма передачи прав на именные ценные бумаги. Диссертант предлагает рассматривать возникновение, передачу и прекращение прав на инвестиционные сертификаты паевого инвестиционного фонда с учетом юридических фактов, на основании которых возникают, изменяются и прекращается правоотношение, принимая во внимание специфику волеизъявления управляющей компании. Паевой инвестиционный фонд не может выражать свою волю. Волеизъявление осуществляет его управляющая компания.

В подразделе 3.3 «Особенности правового регулирования состава и структуры активов паевого инвестиционного фонда» исследуются состав и структура его активов. Под составом паевого инвестиционного фонда следует понимать определенный законодательством перечень активов, которые могут принадлежать паевому инвестиционному фонду с учетом ограничений, установленных Законом Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)» от 15.03.01. № 2299-III непосредственно для конкретных типов и видов паевых инвестиционных фондов. Диссертант рассмотрел отдельные виды активов в состава паевого инвестиционного фонда (денежные средства, ценные бумаги, корпоративные права, недвижимость и т.п.).

Автор указывает на необходимость решения вопроса появления в составе институтов совместного инвестирования разных активов вследствие реорганизации или ликвидации юридических лиц. Диссертант приходил к выводу о необходимости определения места имущественных прав интеллектуальной собственности в активах инвестиционного фонда и разработки критериев управления ими. Решение вопроса приобретения имущественных прав объектов интеллектуальной собственности требует комплексного подхода относительно оценки таких прав, особенностей деятельности,  создания качественно новой модели венчурного паевого инвестиционного фонда. Автор обосновал «квазивенчурний» характер деятельности венчурных паевых инвестиционных фондов.

Структура активов паевого инвестиционного фонда зависит от его вида. Требования относительно структуры диверсифицированного паевого инвестиционного фонда обуславлены поддержанием его ликвидности. Имея в своем составе значительную часть высоколиквидных активов, он может без значительных затрат провести расчеты с инвесторами, предъявившими инвестиционные сертификаты к выкупу. При этом недиверсифицированные паевые инвестиционные фонды сравнительно менее «зарегулированны» относительно структуры своих активов.

ВЫВОДЫ

В диссертации осуществлено теоретическое обобщение и представлено новое решение научной проблемы исследования гражданско-правового регулирования управления паевым инвестиционным фондом. Основные выводы исследования следующие:

1. Управление паевым инвестиционным фондом является разновидностью управления имуществом в понимании ГК Украины с присущими ему отличиями, связанными со спецификой деятельности паевого инвестиционного фонда и представляет собой гражданско-правовые отношения с характерным для них особенностями реализации, предметом, субъектным и объектным составами. Правоотношения управления паевым инвестиционным фондом носят межотраслевой характер и включают семейные, административные, финансовые и другие правоотношение. Предмет правоотношения по управлению паевым инвестиционным фондом  включает два объекта – совершение управляющей компанией юридических, фактических действий по управлению и паевой инвестиционный фонд.

2. Доля участника паевого инвестиционного фонда означает условный его раздел и содействует определению величины каждого участника в общей массе, которая зависит от первично внесенного в паевой инвестиционный фонд имущества. Доля в праве на фонд представляет собой элемент правового механизма, с помощью которого осуществляется расчет средств или имущества, подлежащих уплате участнику при выходе из паевого инвестиционного фонда, то есть она является единицей измерения активов. Содержание доли участника паевого инвестиционного фонда нужно рассматривать с точки зрения теории «идеальной доли».

Доля участника паевого инвестиционного фонда в контексте правоотношения  управления им не может быть самостоятельным объектом гражданского правоотношения. В свою очередь, наличие множественности субъектов на стороне учредителя управления не свидетельствует о том, что это управление осуществляется по отношению к доли каждого из участников.

3. Рискованный характер совместного инвестирования дает основания утверждать о необходимости усиления внимания законодателя к категории риска при разработке и принятии правовых актов, регламентирующих деятельность паевых инвестиционных фондов и указывает на потребность в специфическом правовом инструментарии обеспечения прав инвесторов.      

4. Отдельные особенности договора управления паевым инвестиционным фондом позволяют выделить его как отдельный вид договора управления имуществом:

во-первых, особенности субъектного состава договора;

во-вторых, особенности предмета договора;

в-третьих, особенности содержания договорного правоотношения по управлению паевым инвестиционным фондом. Полномочия управляющей компании достаточно широки и ограничиваются законодательством и документами фонда. Кроме того, существует структура субъектов управления фонда;

в-четвертых, договору управления паевым инвестиционным фондом присущий особый порядок заключения, изменения и прекращение.

5. Определено место договора управления паевым инвестиционным фондом в системе гражданско-правовых договоров, а именно: договор управления паевым инвестиционным фондом содержит признаки двух родительских договоров: договора управления имуществом и договора о предоставлении финансовых услуг. За направленностью цели его установление договор управления паевым инвестиционным фондом принадлежит к гражданско-правовым договорам по предоставлению услуг. Осуществлена юридическая характеристика договора управления паевым инвестиционным фондом как оплатного, реального, срочного, двустороннего и рискованного договора.

6. Для выявления отличий договора управления паевым инвестиционным фондом от других договоров (комиссии, поручения, займа, банковского вклада, аренды, простого общества) рассмотрена возможность использования этих договоров для регламентации управления паевым инвестиционным фондом, что дало основания утверждать, что именно договору управления присущие черты, отделяющие его от смежных договоров, что подтверждают правильность выбора законодателем конструкции договора управления имуществом для урегулирования этого правоотношения.

7. Заявка на приобретение ценных бумаг паевого инвестиционного фонда не считается акцептом. Утвержденная Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку Украины ее форма содержит лишь данные относительно лица и ценных бумаг, в ней отсутствующее подтверждение согласия лица с условиями договора управления, что содержатся в проспекте эмиссии паевого инвестиционного фонда, то есть отсутствуют все признаки акцепта.

8. Определены специфические особенности инвестиционного сертификата как эмиссионной ценной бумаги: возможность замены обязанного лица – управляющей компании, кроме номинальной, инвестиционный сертификат имеет расчетную стоимость, которая определяется как результат деления общей стоимости чистых активов на количество ценных бумаг паевого инвестиционного фонда, находящихся в обращении на дату проведения расчетов с инвесторами.      

9. Под составом паевого инвестиционного фонда следует понимать определенный законодательством перечень активов, которые могут принадлежать паевому инвестиционному фонду с учетом ограничений, установленных Законом Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)» непосредственно для конкретных типов и видов паевых инвестиционных фондов.

10.  Обосновано предложения ввести в состав активов паевого инвестиционного фонда имущественные права интеллектуальной собственности и с учетом оборотоспособности этих прав разработать модель управления ими в пределах правовой конструкции паевого инвестиционного фонда.

11. Обосновано предложение относительно урегулирования появления в составе паевого инвестиционного фонда разных активов вследствие реорганизации или ликвидации юридических лиц.

12. Предложено изложить п. 1 ч. 5 ст. 3 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» от 23.02.06. № 3480-IV в следующей редакции:

«В Украине в гражданском обороте могут быть такие группы ценных бумаг:

1) паевые ценные бумаги – ценные бумаги, которые заверяют участие их владельца в уставном капитале, (кроме инвестиционных сертификатов и сертификатов ФОН), предоставляют владельцу право на участие в управлении эмитентом (кроме инвестиционных сертификатов и сертификатов ФОН) и получение части прибыли, в частности в виде дивидендов, и части имущества в случае ликвидации эмитента (кроме инвестиционных сертификатов и сертификатов ФОН). К паевым ценным бумагам относятся:

  а) акции;

  б) инвестиционные сертификаты;

  в) сертификаты ФОН».

13. Сформулировано признаки паевых ценных бумаг в ч. 1 ст. 195 ГК Украины, которую автор считает целесообразным изложить в следующей редакции:

«1. В Украине в гражданском обороте могут быть такие группы ценных бумаг:

1) паевые ценные бумаги, удостоверяющие участие в уставном капитале, если другое не предусмотрено законом, предоставляющие их владельцам право на участие в управлении эмитентом, кроме случаев, предусмотренных законом, и получение части прибыли, в частности в виде дивидендов, и части имущества при ликвидации эмитента, кроме случаев, предусмотренных законом».

СПИСОК ОПУБЛИКОВАННЫХ РАБОТ ЗА ТЕМОЙ ДИССЕРТАЦИИ:

1. Слободян А.А. Правовые аспекты становления паевых инвестиционных фондов в Украине / А.А. Слободян // Государство и право: Сборник научных работ. Юридические и политические науки. Выпуск 48. – К.: Ин-т государства и права им. В.М. Корецкого НАН Украины, 2010. – С. 389–395.

2. Слободян А.А. Паевой инвестиционный фонд как объект гражданского правоотношения / А.А. Слободян // Вестник Киевского университета права. – 2010. – №3. – С. 174–178.

3. Слободян А.А. Правовая природа управления паевым инвестиционным фондом / А.А. Слободян // Предпринимательство, хозяйство и право. – 2010. – № 12. – С. 36–39.

4. Слободян А.А. Историко-правовые аспекты развития паевых инвестиционных фондов / А.А. Слободян // Право та управление. – 2011– №3. – С. 242–252.

5. Слободян А.А. Риск в деятельности институтов совместного инвестирования / А.А. Слободян // Вестник Высшей Рады юстиции. – 2011– №7. – С. 150–159.

6. Слободян А.А. Паевой инвестиционный фонд – активы или имущество? / А.А. Слободян // Право и общество. – 2012. – №1. – С. 148–154.

7. Слободян А.А. Актуальные вопросы правового регулирования деятельности по управлению активами институционных инвесторов / А.А. Слободян // Научные записки Института законодательства Верховной Рады Украины. – 2012. – №1. – С. 165–171.

8. Слободян А.А. Отдельные аспекты правового статуса компании по управлению активами института совместного инвестирования / А.А. Слободян // Юридический журнал. – Киев: Юстиниан. – 2010. – 9. – С. 60–63.

9. Слободян А.А. Особенности правового регулирования институтов совместного инвестирования / А.А. Слободян // Актуальные проблемы гражданского и хозяйственного права. – 2011. – №4(29). – С. 65–74.

10. Слободян А.А. Принцип свободы договора как гарантия защиты прав участников паевого инвестиционного фонда / А.А. Слободян // Современные проблемы правовой системы Украины: сборник материалов ІІ Международной научн.-практич. конф. (28 октября 2010 г., г. Киев) / Киевский ун-т права НАН Украины: [редкол.: Шемшученко Ю.С., Бошицький Ю.Л., Чернецкая Е.В. и другие]. – Выпуск 2. – К.: Изд-во Европейского ун-та, 2010. – С. 243–245.

11. Слободян А.А. Особенности изменения договора управления паевым инвестиционным фондом / А.А. Слободян // Актуальные проблемы национального законодательства. Международная научно-практическая преподавательская конференция. Выпуск 19. – Кировоград, 2010. – С. 45–48.

12. Слободян А.А. Особенности паевого инвестиционного фонда как объекта гражданского правоотношения / А.А. Слободян // Актуальные проблемы гражданского, семейного и международного частного права (Матвеевские цивилистические чтения). Материалы международной научно-практической конференции, Киев, 16 сентября 2010 года. – К. : КНТ, 2011. – С. 381–385.

13. Слободян А.А. К концепции отечественного венчурного инвестирования / А.А. Слободян // Пятые цивилистические чтения, посвященные 85-летию со Дня рождения профессора А.А. Подопригоры, 31 марта 2011 года: сб. научн. докл. и ст. – К.: Издательско-полиграфический центр «Киевский университет», 2012. – С. 192–197.

АННОТАЦИЯ

Слободян А.А. Гражданско-правовое регулирование управления паевым инвестиционным фондом. – На правах рукописи.

Диссертация на соискание научной степени кандидата юридических наук за специальностью 12.00.03 – гражданское право и гражданский процесс; семейное право; международное частное право. – Институт государства и права им. В.М. Корецкого НАН Украины, Киев, 2013.

Диссертация является первым в отечественной цивилистике комплексным монографическим исследованием проблем управления паевым инвестиционным фондом. В работе исследован договор управления паевым инвестиционным фондом, определено его место в системе гражданско-правовых договоров. Договор управления паевым инвестиционным фондом рассматривается как единая возможная гражданско-правовая конструкция, регулирующая правоотношения по управлению паевым инвестиционным фондом. Проанализированы характерные особенности данного договора – особенности субъектного состава, предмета, содержание договорного правоотношения, особый порядок заключения, изменения и прекращение. Сделан вывод, что договор управления паевым инвестиционным фондом занимает самостоятельное место среди других гражданско-правовых договоров. Значительное внимание уделено правовому положению сторон по договору управления паевым инвестиционным фондом. Рассмотрена правовая природа инвестиционных сертификатов паевого инвестиционного фонда, особенности возникновения, передачи и прекращение прав на них. Определена особенности правового регулирования состава и структуры активов паевого инвестиционного фонда. Разработаны предложения и практические рекомендации по вопросам совершенствования действующего законодательства.

Ключевые слова: паевой инвестиционный фонд, управляющая компания, управление паевым инвестиционным фондом, инвестиционный сертификат, договор управления паевым инвестиционным фондом, общая долевая собственность, объект гражданского правоотношения, инвестиции.

АННОТАЦИЯ

Слободян А.А. Гражданско-правовое регулирование управления паевым инвестиционным фондом. – На правах рукописи.

Авторефеерат диссертации на соискание научной степени кандидата юридических наук по специальности 12.00.03 – гражданское право и гражданский процесс; семейное право; международное частное право. – Институт государства и права им. В.М. Корецкого НАН Украины, Киев, 2013.

Диссертация является первым комплексным монографическим исследованием проблем управления паевым инвестиционным фондом в отечественной цивилистике.

В работе рассматривается правовая природа управления паевым инвестиционным фондом, которое представляет собой разновидность управления имуществом в понимании Гражданского кодекса Украины с присущими ему особенностями реализации отношений, предметным и объектными составами, обусловленными спецификой деятельности паевого инвестиционного фонда. В основе управления паевым инвестиционным фондом заложено единое правоотношение компании по управлению активами с его участниками, в котором паевой инвестиционный фонд выступает самостоятельным объектом гражданских правоотношений. Доля участника таковой не является.

Установлено, что участие паевого инвестиционного фонда в гражданском обороте ограничивается законодательством и статусом его имущества. Согласно критериям оборотоспособности объектов гражданских прав паевой инвестиционный фонд представляет собой ограниченно оборотоспособный объект гражданских прав.

Доля участника паевого инвестиционного фонда определяет его условный раздел  и доли каждого участника в общей массе. Право собственности на паевой инвестиционный фонд и на долю в нем – различные понятия. Доля в праве на паевой инвестиционный фонд представляет собой элемент правового механизма, с помощью которого осуществляется определение денег или имущества, которое подлежит выплате участнику паевого инвестиционного фонда при выходе из него. Обосновано, что доля участника паевого инвестиционного фонда не может быть самостоятельным объектом гражданских правоотношений, а наличие множественности субъектов на стороне учредителя управления паевого инвестиционного фонда не свидетельствует о том, что это управление осуществляется в отношении доли каждого из участников.

Сделан вывод о необходимости усиления внимания к категории риска со стороны законодателя при разработке и принятии правовых актов, регламентирующих деятельность паевых инвестиционных фондов. Рисковый характер деятельности по совместному инвестированию указывает на необходимость выработки особого правового инструментария обеспечения прав инвесторов.

Исследован договор управления паевым инвестиционным фондом как единственно возможная гражданско-правовая конструкция для урегулирования правоотношений управления паевым инвестиционным фондом. Проанализированы характерные особенности данного договора, которые отличают его от других договоров – особенности субъектного состава, предмета, содержание договорного правоотношения, особенный порядок заключения, изменения, прекращения.

Сделан вывод, что договор управления паевым инвестиционным фондом занимает самостоятельное место среди других гражданско-правовых договоров. Договор управления паевым инвестиционным фондом имеет признаки двух родовых договоров – договора управления имуществом и договора об оказании финансовой услуги. За направленностью цели установления он принадлежит к гражданско-правовым договорам о предоставлении услуг. Предлагается авторское понятие договора управления паевым инвестиционным фондом.

Охарактеризованы стороны договора управления паевым инвестиционным фондом, рассмотрены их права и обязанности. Обосновано, что компания по управлению активами является самостоятельным и полноценным участником отношений гражданско-правовой ответственности.

Исследованы вопросы заключения, изменения, прекращения договора управления паевым инвестиционным фондом.

Рассмотрена правовая природа инвестиционного сертификата паевого инвестиционного фонда, который сочетает в себе вещные и обязательственные элементы. Будучи эмиссионной ценной бумагой, он отличается особенностью замены эмитента – компании по управлению активами. Возникновение, передачу и прекращение прав на инвестиционные сертификаты предлагается рассматривать с позиций юридических фактов, принимая во внимание волеизъявления компании по управлению активами. Особенности обращения инвестиционных сертификатов зависят от типа паевого инвестиционного фонда.

Под составом паевого инвестиционного фонда предлагается понимать определенный законодательством перечень активов, которые могут принадлежать ему с учетом ограничений, установленных законодательством непосредственно для конкретных типов и видов паевых инвестиционных фондов. Состав и структура активов паевого инвестиционного фонда определяется его регламентом. Правовой анализ норм действующего законодательства дает основания выделить три группы активов паевого инвестиционного фонда: прямо разрешенные активы; другие активы, определенные законодательством Украины с учетом установленных ограничений непосредственно для видов и типов паевого инвестиционного фонда; активы, которые не могут быть в составе паевого инвестиционного фонда. Структура паевого инвестиционного фонда зависит от его вида.

Обоснованы предложения ввести в состав активов паевого инвестиционного фонда имущественные права интеллектуальной собственности, с учетом оборотоспособности этих прав разработать механизм управления ими в рамках правовой конструкции паевого инвестиционного фонда.

Диссертантом разработаны предложения и практические рекомендации по совершенствованию действующего законодательства.

Ключевые слова: паевой инвестиционный фонд, компания по управлению активами, управление паевым инвестиционным фондом, инвестиционный сертификат, договор управления паевым инвестиционным фондом, совместная долевая собственность, объект гражданских правоотношений, инвестиции.

SUMMARY

Slobodyan A.A. Civil regulation of mutual funds. – On the rights of manuscript.

         The thesis for the degree of Candidate of Science in law by Speciality 12.00.03 − Civil Law and Civil Procedure; Family Law; Private International Law. – Koretsky State and Law Institute of the Academy of Science of Ukraine, Kyiv, 2013.

Thesis is the first in Ukrainian Law comprehensive monographic research on the mutual funds management. Investigated the mutual funds management agreement, defined its place in civil law contracts. Contract management of mutual funds examined as the only possible civil law legal settlement construction management of mutual funds. Analyzed the characteristics of the contract, which distinguish it from other contracts - especially the subject composition, subject matter, the content of contractual relationship, a special procedure for the conclusion, modification, termination. It is concluded that the contract management of mutual funds is an independent place among the other civil contracts.

The author proposes his own concept of mutual funds management agreement. Special attention is paid to the legal status of the parties to the mutual funds management agreement. Considered the legal nature of mutual funds investment certificates, especially the origin, transfer and termination of rights to them. Peculiarities of legal regulation of the mutual fund assets composition and structure. Develop practical proposals and recommendations for improving the legislation in terms of research subject.

Keywords: mutual fund, asset management company, mutual funds management, investment certificates, a contract of mutual funds, common partial ownership, the object of civil legal, investment.

В наше время трудно найти человека, чьи права ни разу не нарушали бы банки, страховые компании, компании по управлению активами и прочие финансовые учреждения. В Украине отсутствует механизм охраны и защиты прав пользователей финансовых услуг. Чтобы защитить свои права, клиенты финансовых компаний вынуждены проходить долгий путь переговоров и судебных тяжб. В прочем, отсутствует и комплексное законодательство в этой сфере. Особо остро это ощутят на себе участники пирамиды «МММ».

Во многих цивилизованных государствах существуют схемы алтернативного решения споров за участием потребителей финансовых услуг, одной из которых является институт финансового омбудсмена. Некоторые отечественные финансовые компании включают в договора с потребителями своих услуг предостережения о том, что все спорные вопросы будут решаться определенным третейским, обычно «карманным» судом. Всем известна коррумпированность нашей судебной системы. Многие решения судов вообще не выполняются или выполняются годами.

В тоже время мировая практика показывает, что досудебное урегулирование споров медиатором – финансовым омбудсменом действительно способно «разгрузить» работу судов. Медиатор выступает арбитром между финансовыми учреждениями и потребителями услуг. Если обманутый клиент финансовой компании не захочет или не сможет судиться с ней, то он вправе обратится за помощью к финансовому омбудсмену и ему не нужны будут услуги юриста

В Украине существуют два омбудсмена – уполномоченный Верховной Рады Украины по правах человека и Уполномоченный Президента Украины по правах ребенка. В феврале прошлого года Центр «Голубая лента» при финансовой поддержке ООН и ЕС презентовал законопроект «О внедрении службы финансового омбудсмена в Украине». Тогда идея умерла. Иначе быть не могло.

Едва «разобравшись» с пенсионной реформой, Верховная Рада Украины взялась за повышение доверия к рынку финансовых услуг. Народным депутатом Ю.В. Полунеевым был подан на рассмотрение Проект Закона «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно создания на финансовых рынках Украины системы защиты пользователей финансовых услуг»). Среди прочих интересных вещей, он говорит об Уполномоченном по защите правпотребителей финансовых услуг. Несомненно, законопроект достаточно прогрессивный и вряд ли будет поддержан парламентом. А нужен ли финансовый омбудсмен стране, в которой повсеместно нарушаются права граждан?

Автор статьи:

Александр Слободян

Кризисное состояние агропромышленного комплекса обусловливает необходимость создания благоприятного инвестиционного климата. В мировой практике капиталовложения в агропромышленную сферу осуществляются за счет частного капитала, прямого бюджетного финансирования; косвенных бюджетных дотаций и путем налоговых льгот и инвестиционных кредитов.

Значительный потенциал для инвестирования в сельское хозяйство имеют корпоративные и паевые инвестиционные фонды. Для решения проблем агропромышленного комплекса нас интересуют именно венчурные ИСИ. Практические результаты работы венчурных ИСИ свидетельствуют о возможности их использования как для решения задач инвестиционного характера, так и других непрофильных задач. В общем, венчурный ИСИ представляет собой комплексное решение задач консолидации активов, централизованного управления ими и использования налоговых льгот.  Регистрация инвестиционного фонда в украинских реалиях – дело нужное, но непростое.

Централизованное управление ИСИ обеспечивается компанией по управлению активами (КУА) – хозяйственным обществом в форме акционерного или общества с ограниченной ответственностью, создаваемого в соответствии с законодательством Украины. Деятельность по управлению активами ИСИ осуществляется КУА на основании лицензии, которая выдается Национальной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку (НКЦБФР) в порядке, установленном законодательством, по представлению соответствующей саморегулируемой организации на рынке ценных бумаг, которая объединяет КУА. Деятельность КУА по управлению ИСИ должна соответствовать лицензионным условиям. Полномочия КУА ограничиваются в предусмотренных законодательством случаях. В отношениях с третьими лицами КУА должна действовать от имени и в интересах КИФ на основании договора об управлении активами, который заключается между КУА и наблюдательным (наблюдательным) советом КИФ и утверждается общим собранием акционеров этого фонда. Между КУА и участниками ПИФ также заключается договор управления, условия которого содержатся в проспекте эмиссии инвестиционных сертификатов. ПИФ создается по инициативе КУА путем приобретения инвесторами выпущенных ею инвестиционных сертификатов.

Что касается активов венчурного фонда, то они могут полностью состоять из недвижимости, корпоративных прав и ценных бумаг, не допущенных к торгам на фондовой бирже, или ценных бумаг, которые не получили рейтинговой оценки в соответствии с законом. В состав активов венчурного фонда могут входить долговые обязательства. Такие обязательства могут быть оформлены векселями, залоговыми, договорам займа и другим способом, не запрещенным законодательством Украины. При этом займы за счет средств венчурного фонда могут предоставляться только юридическим лицам, участником которых является такой венчурный фонд.

Следует заметить, что со спадом спекулянтских тенденций на рынке совместного инвестирования потеряли свою популярность так называемые «земельные» ИСИ. Практикой были апробированы несколько схем работы таких фондов: приобретение земельных участков с целью последующей перепродажи; к онсолидация земельных участков и изменение их целевого назначения, развитие земельного участка, находящегося в активах ИСИ, путем финансирования ее улучшения (оформление разрешительной документации для строительства, прокладка различных коммуникаций и т.п. с целью последующей продажи под застройку земельного участка).

Учитывая общественные настроения по реформированию аграрного сектора экономики, существует высокая вероятность отмены моратория на свободную продажу земли в 2015 году. Возможно, поэтому отечественные агрохолдинги стремительно наращивают земельные площади. Зато в таких странах как Дания, Германия, Испания, Франция, Швейцария действуют законы, ограничивающие чрезмерный уровень концентрации земель сельскохозяйственного назначения у одного землевладельца или землепользователя. Агровенчурные ИСИ не должны стать еще одним механизмом чрезмерной концентрации земельных ресурсов в руках финансовых групп. Эти фонды призваны объединить крестьян в небанковские институты для защиты своих коллективных интересов и создать благоприятные условия для эффективного ведения товарного сельскохозяйственного производства. Необходимо четко прописать принципы их построения и механизмы деятельности, направленого на обеспечение социально-экономической эффективности сельскохозяйственного производства. Важной задачей в этом контексте является защита прав и законных интересов крестьян со стороны государства и общества, которая должна обеспечиваться строгим государственным и общественным контролем за деятельностью агровенчурних инвестиционных фондов.

Не менее важное преимущество ИСИ для использования их для нужд аграрного комплекса – это использование налоговых льгот операций по совместному инвестированию. Так, в соответствии с налоговым законодательством освобождаются от налога на прибыль средства ИСИ (средства, внесенные учредителями КИФ и привлеченные от инвесторов, доходы от осуществления операций с активами ИСИ, доходы, начисленные по активам ИСИ, и другие доходы от деятельности ИСИ (проценты от займов, арендные (лизинговые) платежи, освобождается от начисления и уплаты авансового платежа в бюджет по налогу в размере ставки 16%, начисленной на сумму дивидендов, выплачиваемых в пользу ИСИ, освобождается от НДС вознаграждение КУА, которая выплачивается за счет активов ИСИ. Кроме того, действует льготная ставка налога с доходов физических лиц на дивиденды, которые выплачивают ИСИ. Именно для этих случаев п.167.2 ст.167 Налогового кодекса Украины предусматривает применение ставки налога 5% от суммы инвестиционного дохода: «167.2. Ставка налога составляет 5 процентов базы налогообложения относительно дохода, начисленного как доход, который выплачивается компанией, управляющей активами ИСИ, на размещенные активы в соответствии с законом, включая доход, выплачиваемый (начисляемый) эмитентом в результате выкупа (погашения) ценных бумаг ИСИ, в соответствии с законом, который определяется как разница между суммой, полученной от выкупа, и суммой денежных средств или стоимости имущества, уплаченной налогоплательщиком продавцу (в том числе эмитенту) в связи с приобретением таких ценных бумаг, как компенсация их стоимости».

Агровенчурный инвестиционный фонд должен стать особым видом ИСИ, осуществляющим объединение прав пользования на земельные участки (паи) сельскохозяйственного назначения с целью получения прибыли от передачи земельных участков в долгосрочную аренду. По организационно-правовой формы агровенчурного ИСИ, то такой, по нашему мнению, является форма КИФ. Учитывая будущие изменения правовой модели ПИФ в новой редакции Закона Украины «Об ИСИ» планируется ликвидировать наблюдательные советы в ПИФ, которые сейчас призваны осуществлять надзор за выполнением инвестиционной декларации, хранением активов фонда, ведением реестра владельцев инвестиционных сертификатов, проведением аудиторских проверок деятельности и оценки имущества фонда. Это нововведение нивелирует значение ПИФ для развития многих инвестиционных проектов, в том числе агровенчурних ИСИ. Аграрный инвестиционный фонд целесообразно создавать в форме закрытого недиверсифицированного КИФ, который имеет право осуществлять исключительно частное размещение акций собственного выпуска. Внутренний контроль за деятельностью агровенчурних КИФ должно осуществлять общее собрание акционеров-землевладельцев, а в промежутках между их проведением – Наблюдательный совет фонда, состоящий из представителей сельской общины.

Автор статьи:

Александр Слободян

Одной из актуальных для бизнеса в Украине была и будет проблема создания эффективной организационно-правовой системы консолидации, управления активами, а также их защиты от неправомерных посягательств третьих лиц.

Среди существующих механизмов актуальными для комплексного решения проблем собственников бизнеса являются венчурные институты совместного инвестирования. Круг потенциальных инвесторов венчурного инвестиционного фонда определяется в его проспекте. Поэтому любой потенциальный инвестор, внесся определенную сумму денег в фонд, не может «размыть» долю основного собственника в фонде. Вход для «не нужных» инвесторов изначально закрыт.

Практические результаты работы венчурных инвестиционных фондов свидетельствуют о возможностях их использования как для решения задач инвестиционного характера, так и иных непрофильных задач. Стоит напомнить, что институты совместного инвестирования (ИСИ) бывают 2 видов:

• паевой инвестиционный фонд (ПИФ) (принадлежащие инвесторам на праве общей долевой собственности активы, которыми управляет компания по управлению активами). ПИФ не имеет статуса юридического лица;
• корпоративный инвестиционный фонд (публичное акционерное общество, осуществляющий деятельность по совместному инвестированию).

Наиболее востребованы для бизнеса венчурные ИСИ, поскольку венчурный инвестиционный фонд представляет собой комплексное решение задач:

• консолидации активов;
• централизованному управлению активами;
• использованию налоговых льгот инвестиционных фондов;
• эффективной защите активов;
• сокрытии информации об активах.

Как известно, консолидированный бизнес стоит дороже. ИСИ может представлять собой структуру, объеденившую несколько компаний на основе вертикальной или горизонтальной интеграции, которые консолидируют свои ресурсы для реализации различных проектов. На первом этапе осуществляется консолидация активов собственника (недвижимости, корпоративных прав и ценных бумаг). Минимальный объем активов ИСИ составляет 1250 минимальных заработных плат.

В соответствии с Законом Украины «Об институтах совместного инвестирования» активы венчурного фонда могут полностью состоять из недвижимости, корпоративных прав и ценных бумаг, которые не допущены к торгам на фондовой бирже, или ценных бумаг, которые не получили рейтинговой оценки в соответствии с законом.  В состав активов ИСИ входят денежные средства, ценные бумаги, банковские металлы, корпоративные права, недвижимость, денежные требования за реализованные активы ИСИ и выданые займы, другие активы.

В состав активов венчурного фонда могут входить долговые обязательства. Такие обязательства могут быть оформлены векселями, заставными, договорами займа и другим способом, не запрещенным законодательством Украины. Займы за счет средств венчурного  фонда могут предоставляться только юридическим лицам, участником которых является такой венчурный фонд. Могут входить в ИСИ отдельные активы, не имеющие статуса юридического лица, например, недвижимость.

Управление ИСИ обеспечивается КУА – хозяйственным обществом в форме акционерного или общества с ограниченной ответственностью, которое действует на основании лицензии Национальной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку. КУА должна соответствовать лицензионным условиям. Полномочия КУА ограничиваются законодательством.

Контроль за действиями КУА осуществляет Национальная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку, хранитель, а также собственники фонда. Последние вправе создавать наблюдательный совет, выступать распорядителями банковских счетов, а также счетов в ценных бумагах ИСИ. В отношении корпоративных инвестиционных фондов между собственникими фонда и КУА заключается договор об управлении активами. ИСИ должен проходить аудиторскую проверку в соответствии с законодательством.

К компетенции наблюдательного совета КИФ принадлежит:

• созыв и подготовка повестки дня общего собрания акционеров;
• определение даты проводки общего собрания, дать составления списка лиц, которые имеют право принимать участие в общем собрании, и другие вопросы, связанные с организацией проводки общего собрания;
• избрание главы наблюдательного совета (президента КИФ) и его заместителя;
• подготовка для утверждения общим собранием проекта решения общего собрания акционеров о размере дивидендов и порядок их выплаты;
• заключение и расторжение договоров с компанией по управления активами, хранителем, утверждение договоров с регистратором, аудитором (аудиторской фирмой) и независимым оценщиком имущества;
• принятие изменений в проспект эмиссии акций КИФ;
• утверждение договоров относительно активов ИСИ, заключенных компанией из управления активами, на сумму, которая превышает установленную регламентом КИФ минимальную стоимость.
• контроль за надлежащим выполнением условий договоров с КУА фонда, хранителем, регистратором, аудитором (аудиторской фирмой) и независимым оценщиком имущества.

Венчурный ИСИ противодействует захвату активов поскольку:

• невозможно предъявить ценную бумагу ИСИ к выкупу в любой момент, если иное не прописано в документах ИСИ;
• существует сложная процедура реализации актива:
• необходимо согласование сделок фонда с хранителем, в отдельных случаях также оценка актива независимым оценщиком фонда;
• закреплен механизм защиты активов через смену КУА;
• взыскание обращается на принадлежащие инвестору ценные бумаги ИСИ, а не на его активы.

Главное преимущество ИСИ – использование налоговых льгот. Так, в соответствии с Налоговым кодексом Украины:

• освобождаются от налога на прибыль средства ИСИ (средства, внесенные учредителями КИФ та привлеченные от инвесторов, доходы от осуществления операций с активами ИСИ, доходы, начисленные за активами ИСИ, и другие доходы от деятельности ИСИ (проценты от займов, орендные (лизинговые) платежи;
• освобождается от начисления и уплаты авансового платежа в бюджет из налога в размере ставки 16%, насчитанной на сумму дивидендов, что выплачиваются в пользу ИСИ;
• освобождается от НДС вознаграждения КУА, которое уплачивается за счет активов ИСИ;
• действует льготная ставка налога с доходов физических лиц (5%), на дивиденды, которые выплачивают ИСИ.

С точки зрения сокрытии информации об активах, то информация об инвесторах венчурного паевого инвестиционного фонда практически не доступна по сравнению с информацией, содержащейся в различных реестрах, например, Едином государственном реестре предприятий и организаций Украины. Что касается недвижимого имущества и прав на него, то в государственном реестре указывается информация о КУА, действующей в интересах ПИФ, как владельце недвижимости, а не о конкретных инвесторах.

Автор статьи:

Александр Слободян

Своевременная и качественная правовая помощь не менее актуальна чем медицинская. Каждый из нас вряд ли доверит свое здоровье медику-дилетанту. Ошибка при выборе адвоката или юридической компании может дорого стоить.

В этой статье пойдет речь о том, как правильно выбрать юридическую фирму, которой можно доверить ведение своих дел?

Прежде всего, нужно понимать какой специализации юридическая компания или юрист вам нужны и нужны ли вообще. До передачи проблемы в руки юридической компании, убедитесь, что это единственно возможный способ с ней справиться. Немало вопросов, которыми занимаются юристы, вовсе не связаны с юриспруденцией. Это, скорее, проблемы, которые бизнесмены перекладывают на плечи юристов. Немало, на первый взгляд, юридических вопросов могут решить два бизнесмена на личной встречи. Коллегам по юридическому цеху это утверждение явно не понравится.

На стадии оценки сложности Вашей ситуации может оказаться, что юридическая компания нужна была еще позавчера. Это не значит, что надо бросаться в объятия первой попавшей юридической компании. Лучше потратить время на поиск хороших специалистов.

Большинство юристов специализируются в конкретной области (сфере) права (гражданском, хозяйственном, финансовом. инвестиционном и т.д.). Огромное преимущество для юриста – наличие экономического (финансового) образования, а юрист с опытом ведения бизнеса – на вес золота.

Для начала, следует собрать информацию о юридических компаниях в своем городе и интересуемом сегменте, поскольку рынок юридических услуг довольно перенасыщен.

Для целей бизнеса юридические компании можно условно разделить на несколько групп:

1. Универсальные юридические компании, которые специализируются на договорном праве, вопросах, налогообложении, трудовых отношениях, финансовом праве, рынках капитала и т.д.). Обычно в таких компаниях работает от 7-10 специалистов, каждый из которых специализируется в определенной области права. Услуги универсальных юридических фирм стоят сравнительно дороже.

2. Узкоспециализированные юридические компании предоставляют не большой перечень услуг, например компании, которые занимаются регистрационными моментами бизнеса (регистрация, получение разрешений, лицензий, внесение изменений в процессе деятельности компании и ее ликвидация).

3. Юридические бутики (кроме юридически услуг, предоставляют еще бухгалтерские, аудиторские услуги, услуги, перевода, нотариальные услуги).

4. Юристы «широкого профиля», которым лучше нервно курить в углу (несмотря на антитабачный закон), хотя их «ентузизязм» не может не радовать. Среди этой категории немало «решал», «почтальонов» или спецов телефонного права. Их главная проблема даже не в профессионализме, а в том, что потом довольно сложно вернуть назад деньги, ушедшие на взятки.

Возможен альтернативный вариант работы с юридической компанией, когда текущие вопросы «закрывает» юрист компании, но для решения более сложных и пикантных проблем привлекается юридическая компания. Другими словами, юридические компании предоставляют услуги как компаниям, в которых отсутствуют штатные юристы, так и тем, в которых они есть, однако для решения более сложных или деликатных вопросов необходимо привлечение внешних консультантов с возложением на них ответственности за принятые решения.

Не имея рекомендаций, представление о юридической компании можно получить из ее сайта, с рекламы, по рейтингам юридических компаний. Также юристы активно публикуются в деловых изданиях, ведут персональные блоги на бизнес-ресурсах.

Много информации о профессионализме и этичности юридической компании дает анализ способов привлечения клиентов, ее отношение к клиентам и бывшим работникам. Сколько АДВОКАТов и ЮРИСТов можно увидеть только на каждом углу в виде листовок на столбах и заборах в любом городе. Реклама с обещаниями «минимальных цен», «высокого качества» и «кратчайших сроков» не имеет ничего общего с юриспруденцией. Разноцветная реклама с подобными обещаниями может быть очень вредна для спокойного сна и бизнеса.

Дело в том, что относительно либеральные требования к профессионализму и этичности этой профессии давно устарели. Они были нужны в период становления юридического рынка Украины. Например, в США вопрос этической пригодности специалистов в юридической сфере хорошо урегулирован. Там перед допуском к юридической практике юристу необходимо пройти процедуру проверки личных качеств претендента и его пригодности к профессии. При этом личные качества обозначены термином, который дословно можно перевести как «хороший моральный характер». При отсутствии такого кандидату в юристы может быть отказано в праве на занятие юридической практикой. Ведь в морально-нравственном отношении юристы являются прежде всего людьми, которые имеют моральное обязательство перед обществом, профессией и собой.

Определенную информацию о компании дает ее сайт в Интернете, содержащий подробную информацию о компании, ее партнерах, юристах, список услуг, контакты. Следует отметить, что отдельные довольно профессиональные юридические компании не имеют своего сайта. Но это скорее исключение из правила. Рекламу таких юридических фирм вы не увидите, поскольку они работают по рекомендациям своих клиентов.

Трудно поспорить с тем фактом, что самая эффективная реклама – это рекомендации знакомых, друзей, родственников и других близких людей.

Отзвонив несколько юридических компаний, вы без особых проблем и уточните, есть ли у фирмы опыт в решении вашего вопроса, примерную стоимость услуг, порядок оплаты и другие вопросы. Хорошая юридическая компания постарается сделать вас своим клиентом. И, если даже она не владеет вашим вопросом, то посоветует к кому обратится.

После того, как вы определились с категорией юридической компании, желательно наметить список возможных кандидатов для выбора обслуживающей компании. Перед походом в юридическую компанию оцените сложность своего вопроса и финансовые возможности. Стоимость услуг юридической компании не должна застать вас врасплох за столом переговоров.

Стоит помнить еще один важный момент. Какую бы юридическую компанию Вы не выбрали придется встретиться с человеческим фактором. На рынке юридических услуг много громких имен отдельных юристов и компаний, пользующихся заслуженной деловой репутацией. Вместе с тем есть и такие, за громкими именами которых таятся лишь огромные амбиции, напыщенность и счета.

Выбрав юридическую компанию, не забудьте заключить с ней договор, по которому компания возьмет на себя четкие обязательства и ответственность за их ненадлежащее исполнения или не исполнение. Внимательно прочтите проект договора. Юристы тоже люди и могут ошибаться. С самого начала сотрудничества давайте юристам четкие вопросы и вы сможете построить с ними здоровые деловые отношения.

Стоит также помнить и о том, что на сегодняшний день юристов в Украине больше ,чем когда-либо. По многим подсчетам, в стране наблюдается избыток юристов, адвокатов, юридических компаний. При этом среди них немало собственников юридических дипломов, а не юристов, которых не готовит только цирковое училище. Поэтому, если вас уже давно не устраивают юристы, с которыми работаете, найдите других. Сотни толковых юристов готовы сотрудничать с толковыми бизнесменами.

Автор статьи:

Александр Слободян