Автор статьи:
кандидат юридических наук,
Директор юридической консалтинговой компании «САЛЕКС»
Общая характеристика
Правовой механизм совместного инвестирования был установлен Указом Президента Украины «Об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях" от 19 февраля 1994 №55/94. Указ заложил нормативно-правовую базу для создания инвестиционных фондов и инвестиционных компаний, определил условия их деятельности, осуществление государственного контроля за ними. Развитие инвестиционных фондов и компании показал, что они были переходным звеном общего инвестирования, которое служило интересам «прихватизации» украинской экономики.
За время независимости в Украине приняли сотни законов, призванных регулировать новые сферы общественных отношений. Многие из них обусловливают и символизируют переход от прошлого к будущему, от административной к рыночной экономике, так сказать, переход к новому формату взаимодействия между человеком, экономикой и государством. Именно к числу таких относится Закон Украины «Об институтах совместного инвестирования (паевых и корпоративных инвестиционных фондах)» (Закон Украины «Об ИСИ»). С его принятием начался новый этап законодательного регулирования совместного инвестирования. Закон стал тем правовым фундаментом, на основе которого было принято несколько десятков подзаконных нормативно-правовии актов. Он заложил основы системного подхода правового регулирования и установил «правила игры» на рынке совместного инвестирования. Переходные положения Закона Украины «Об ИСИ» внедрили механизм превращения «старых» инвестиционных фондов и компаний, созданных в установленном законодательством порядке до вступления в силу Закона, в ИСИ. С введением в действие Закона Украины «Об ИСИ» создание инвестиционных фондов и инвестиционных компаний было запрещено.
Закон Украины «Об ИСИ» регулировал совместное инвестирование в течение 11 лет. Для борьбы с кризисными явлениями Верховный Совет Украины принял Закон «О внесении изменений в Закон Украины« Об ИСИ»)» №693-VI от 18 декабря 2008 года, среди существенных нововведений которого следует привести следующие: совершенствование норм диверсификации активов институтов совместного инвестирования (ИСИ), продолжения деятельности срочных ИСИ, возможность физическим лицам стать инвесторами венчурных ИСИ, совершенствования порядка внесения ИСИ в реестр ИСИ, изменение расчета вознаграждения за управление ИСИ, урегулирование рекламы ценных бумаг и т.п.. Впрочем, все эти чисто «технические» изменения в закон не предложили инвесторам новые инвестиционные инструменты, апробированные в мировой практике совместного инвестирования, и не смогли защитить инвесторов от последствий кризиса.
После вступления в силу Закона Украины «Об акционерных обществах» возникла необходимость внесения изменений в Закон Украины «Об ИСИ». Ведь особенности создания, функционирования и ликвидации корпоративных инвестиционных фондов (КИФ) продолжали регулироваться нормами Закона Украины «О хозяйственных обществах». После принятия и вступления в силу Закона Украины «Об акционерных обществах» возникло немало практических проблем, связанных с применением КИФ норм этого Закона. Это требовало сосредоточения всех правовых норм, регулирующих деятельность КИФ, в одном законодательном акте. Стабильность законодательства, регулирующего совместное инвестирование – это основа устойчивого функционирования этой сферы рынка. Поэтому прогрессивными представителями совместного инвестирования разработали проект нового закона.
Принятый в июле 2012 года Закон Украины «Об институтах совместного инвестирования» №5080- VI (Закон) направлен на обеспечение привлечения и эффективного размещения финансовых ресурсов инвесторов, определяет правовые и организационные основы создания, деятельности, прекращения субъектов совместного инвестирования, особенности управления активами указанных субъектов, устанавливает требования к составу, структуре и хранению таких активов, особенности эмиссии, обращения, учета и выкупа ценных бумаг ИСИ, а также порядок раскрытия информации об их деятельности. Закон является итогом почти двадцатилетнего развития индустрии инвестиционных фондов в Украине. По системности правового регулирования и уровню кодификации он практически не имеет аналогов в странах Европейского сообщества, а также странах СНГ.
Сфера действия и структура Закона
Принимая Закон, законодатель руководствовался принципом «одна сфера – один закон». Статья 2 Закона указывает, что его действие распространяется на общественные отношения, возникающие в сфере совместного инвестирования в связи с образованием и деятельностью субъектов совместного инвестирования, с целью обеспечения гарантирования права собственности на ценные бумаги ИСИ и защиты прав участников ИСИ.
Как известно, общественные отношения в сфере совместного инвестирования содержат в себе правовые, экономические, этические и другие отношения. Так, при управлении ИСИ могут возникать общественные отношения, которые не являются правовыми и имеют существенное значение, например, анализ инвестором рынке совместного инвестирования для выбора ИСИ. Правоотношения в сфере совместного инвестирования носят межотраслевой характер и включают гражданско-правовые, конституционно-правовые, уголовно-правовые административные, инвестиционные, финансовые, и другие правоотношения. Вместе с тем, оперируя понятием «субъекты совместного инвестирования», Закон не раскрывает его содержания. С точки зрения теории правосубъектности, субъектами совместного инвестирования следует считать КУА и КИФ. ПИФ не относится к категории «субъектов совместного инвестирования», поскольку представляет собой объект гражданских правоотношений.
Что касается гарантий прав собственности на ценные бумаги ИСИ, то они обеспечиваются, в частности, правовой моделью ИСИ, механизмом диверсификации, осуществлением контроля за деятельностью КУА и ИСИ, установлением ответственности КУА, ограничением деятельности КУА и ИСИ.
Закон не распространяет свое действие на общественные отношения, возникающие в связи с образованием и деятельностью других фондов, занимающихся инвестиционной деятельностью. Его действие распространяется только на функционирование ИСИ, то есть на совместное инвестирование.
Сразу заметим, что Закон фактически модернизированной и обновленной редакции Закона Украины «Об ИСИ». Он вобрал в себя многие положения ранее принятых подзаконных правовых актов Комиссии. При этом Закон сохранил базовые определения и понятия, степень правового регулирования, стиль нормотворческой техники, присущие Закону Украины «Об ИСИ» 2001 года.
Закон содержит 9 разделов, которые объединяют 78 статей. Уже само структурное построение Закона свидетельствует об особенностях правового регулирования совместного инвестирования:
раздел I «Общие положения» определяет сроки, сферу действия Закона, законодательство в сфере совместного инвестирования, правовой статус участников ИСИ, требования к должностным лицам ИСИ и компании по управлению активами (КУА) ИСИ, особенности регистрации и классификации ИСИ;
раздел II «Корпоративный фонд» является самым большим разделом Закона, регламентирующим правовой статус КИФ, особенности основания, деятельности и прекращения, устав и регламент, правовые основы создания и деятельности органов, распределение активов КИФ в случае его ликвидации и другие вопросы;
раздел III «Паевой фонд» определяет правовой статус паевого инвестиционного фонда (ПИФ), особенности его создания, функционирования и прекращения, регламент, участие в ПИФ, распределение активов ПИФ в случае его ликвидации;
раздел IV «Активы ИСИ» регулирует состав и структуру и порядок определения стоимости чистых активов ИСИ;
раздел V «Ценные бумаги ИСИ» посвящен вопросам размещения, обращения, выкупа ценных бумаг ИСИ, проспекта эмиссии ценных бумаг ИСИ, его государственной регистрации, регистрации выпуска акций КИФ, осуществляемой с целью совместного инвестирования, и проспекта их эмиссии, определению стоимости ценной бумаги ИСИ, правового режима заявки на приобретение и выкуп ценных бумаг ИСИ, размещения и выкупа размещенных ценных бумаг ИСИ, размещению, выкупу, конвертации ценных бумаг ИСИ, учету прав собственности на них;
раздел VI «Субъекты, обслуживающие деятельность ИСИ» определяет особенности правового статуса КУА, хранителя активов ИСИ, оценщика имущества ИСИ, аудитора (аудиторской фирмы) и требования к договорам с этими субъектами;
раздел VII «Раскрытие информации о деятельности ИСИ» устанавливает порядок раскрытия информации об ИСИ, регламентирует вопросы сайта КУА и рекламы ИСИ;
раздел VIII «Регулирование деятельности по совместному инвестированию» посвящен субъектам регулирования деятельности по совместному инвестированию – государству и саморегулируемой организации профессиональных участников фондового рынка;
раздел IX «Заключительные и переходные положения» определяет порядок вступления Закона в силу и вносит некоторые изменения в законодательные акты Украины.
Таким образом, Закон имеет «дедуктивно-индуктивную» симметричную структуру. После регулирования наиболее общих и фундаментальных вопросов совместного инвестирования от переходит к составу, структуре, порядке определения стоимости чистых активов ИСИ, размещению, обращению, выкупу ценных бумаг ИСИ, порядку раскрытия информации об ИСИ, особенностей правового статуса КУА, хранителя активов ИСИ, оценщика имущества ИСИ, аудитора (аудиторской фирмы) и других более специальных вопросах совместного инвестирования.
Новая классификация инвестиционных фондов
Кроме уже существующей классификации ИСИ в зависимости от порядка осуществления деятельности (закрытого, открытого и интервального типа), сроков деятельности (срочные и бессрочные), механизма диверсификации (диверсифицированные и недиверсифицированные), ст. 7 Закона вводит квалификационные и специализированные ИСИ. Так, согласно ч. 5 ст. 7 Закона ИСИ считается специализированным, если он инвестирует активы исключительно в определенные этим Законом классы активов. К специализированным ИСИ относятся инвестиционные фонды следующих классов:
1) фонды денежного рынка;
2) фонды государственных ценных бумаг;
3) фонды облигаций;
4) фонды акций;
5) индексные фонды;
6) фонды банковских металлов.
ИСИ считается квалификационным, если он инвестирует активы исключительно в один из квалификационных классов активов и средства, а также не имеет никаких требований к структуре активов. К квалификационным относятся классы активов:
1) объединенный класс ценных бумаг;
2) класс недвижимости;
3) класс рентных активов;
4) класс кредитных активов;
5) класс биржевых товарных активов;
6) другие классы активов, Комиссия может вводить и относить к квалификационным.
Долгое время Закон Украины «Об ИСИ» и нормативно-правовые акты Комиссию не разграничивали ИСИ по особенностям инвестиционной деятельности. Класификация ИСИ по направлениям инвестиционной деятельности имеет актуальное значение для «неквалифицированных» инвесторов. Выбору инвестором того или иного вида ИСИ способствует понимание им преимуществ, инвестиционной цели и риска инвестирования. В этом контексте внедрения квалификационных и специализированных ИСИ является позитивным шагом на пути развития совместного инвестирования.
Но пока украинское законодательство не дает ответа на вопрос, что представляет собой класс активов. Поэтому не целесообразнее ли было в Законе расширить перечень специализированных фондов, добавив к ним квалификационные ИСИ и указав, что эти фонды могут инвестировать только в один класс активов, определенный соответствующим перечнем?
Во исполнение положений Закона Комиссии нужно ограничить на практике использование однотипных инвестиционных деклараций для различных по инвестиционной стратегией ИСИ. Выбор направления инвестиционной деятельности ИСИ осуществляется КУА при его создании. Совершенно очевидно, что инвестиционная декларация ИСИ облигаций со сбалансированной стратегией инвестирования должна отличаться от инвестиционной декларации ИСИ акций с агрессивной стратегией. Если детально проанализировать инвестиционные декларации отечественных ИСИ, то в них содержатся общие фразы, вроде, «инвестиции осуществляются в ценные бумаги, денежные средства, в том числе в иностранной валюте, и другие активы, с учетом ограничений, установленных действующим законодательством Украины». Обычной практикой при «запуске» ИСИ стало объявление КУА его инвестиционной стратегии. Если внимательно проанализировать отчеты КУА о составе и структуре активов ИСИ, то нередки случаи несоответствия публичных заявлений КУА состава и структуре активов управляемых ею ИСИ. Инвестор ориентируются на эти заявления, не имея надлежащего подтверждения соблюдения в будущем выбранной КУА стратегии.
ИСИ, которые не соответствуют требованиям настоящего Закона и нормативно-правовых актов Комиссии диверсифицированного, специализированного или квалификационного ИСИ, являются недиверсифицированными. Открытыми ИСИ могут быть только диверсифицированные и специализированные ИСИ. Интервальными ИСИ могут быть только диверсифицированные ИСИ, специализированные и квалификационные ИСИ.
Закон также вводит такую новую категорию как биржевые ИСИ. Биржевым является ИСИ, проспектом эмиссии ценных бумаг которого предполагается, что:
1) ценные бумаги такого ИСИ подлежат обязательному обращению на фондовой бирже, определенной проспектом эмиссии;
2) приобретение ценных бумаг при их первичного размещения или продажа эмитентом ранее выкупленных ценных бумаг или предъявления к выкупу ценных бумаг такого института осуществляется участниками такого института или инвесторами через андеррайтера таких ценных бумаг или андеррайтером за собственный счет или за счет его клиентов;
3) андеррайтер ценных бумаг такого института обязан поддерживать котировки (цены спроса и предложения) таких ценных бумаг на определенной проспектом эмиссии фондовой биржи;
4) оплата ценных бумаг такого института при их продаже или выкупа эмитентом может осуществляться в соответствующей пропорции активами, определенными инвестиционной декларацией указанного института.
Проспектом эмиссии ценных бумаг биржевого ИСИ могут устанавливаться требования относительно минимального количества или стоимости ценных бумаг, можно приобрести при их размещении или предъявить к выкупу. Порядок взаимодействия КУА биржевого ИСИ и андеррайтером ценных бумаг такого ИСИ устанавливается Комиссией.
Корпоративные инвестиционные фонды
Закон определяет КИФ как юридическое лицо, что создается в форме акционерного общества и осуществляет исключительно деятельность по совместному инвестированию. Процедура создания КИФ подобна процедуры создания акционерного общества, осложнена особенностями, обусловленными природой КИФ как инвестиционного фонда. Поэтому многие положения Закона, в частности, учредительного договора, повестки дня общего собрания, содержания бюллетеней для голосования, оснований досрочного прекращения полномочий членов наблюдательного совета и других вопросов повторяют аналогичные положения Закона Украины «Об акционерных обществах», но его нормы не будут распространяться на ИСИ. Какая потребность в отдельном регулировании корпоративного управления в КИФ, когда оно урегулировано Законом Украины «Об акционерных обществах»?
По мнению Главного научно-экспертного управления Верховной Рады Украины, целесообразнее было определить, что нормы общего законодательства применяются к отношениям, не урегулированным специальным законом об ИСИ. Положительным следствием такого подхода станет существенное сокращение объема проекта, в том числе за счет исключения из него изменений в Хозяйственный и Гражданский кодексы Украины, части изменений в Закон Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» и другие. Такой подход позволит, с одной стороны, избежать дублирования норм Закона Украины «Об акционерных обществах» в Законе Украины «Об институтах совместного инвестирования», а с другой, – путем применения положений Закона Украины «Об акционерных обществах» к корпоративным фондам урегулировать те вопросы их деятельности, которые не урегулированы этим проектом. В частности, это касается запрета внесения изменений в перечень акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционерного общества, после его составления (ч. 2 ст. 34 Закона); требований к порядку приобретения значительного или контрольного пакета акций (в. ст. 64-65 Закона); порядка хранения документов корпоративного фонда (в. 77 Закона); сохранения за Комиссией права подавать иск о ликвидации корпоративного фонда в случае отказа в регистрации отчета о результатах частного размещения акций и т.д. (ч. 5 ст. 9 Закона). В связи с этим изменения в ст. 1 Закона Украины «Об акционерных обществах» целесообразнее внести в части 2, изложив ее абзац 2 таким редакции: «Особенности правового статуса, создания, деятельности, прекращения, выделения акционерных обществ, осуществляющих деятельность на рынках финансовых услуг, а также корпоративных фондов определяются законами». Следует отметить, что Главное научно-экспертное управление Верховной Рады Украины предлагало также альтернативный вариант, который заключался в определении КИФ как отдельной организационно-правовой формы юридического лица.
Относительно других нововведений, то Закон дополняет основания ликвидации КИФ в обязательном порядке: 1) если в течение одного месяца после окончания действия договора с КВА/хранителем срок действия такого договора на продлен или не заключен договор с другой КУА/хранителем; 2) если аннулирована лицензия, выданная КУА/хранителю и не заключен в течение 30 дней договор с другой КУА/хранителем. В случае, если общее собрание участников корпоративного фонда не принимают решение о ликвидации КИФ, ликвидация осуществляется на основании решения суда, в частности, по иску Комиссии или иного уполномоченного государственного органа. Прекращение КИФ осуществляется путем ликвидации, а не путем реорганизации (слияния, разделения, присоединения, преобразования).
Паевые инвестиционные фонды
Особенности общей долевой собственностью участников ПИФ в странах ЕС существенно отличаются от модели общей долевой собственности, закрепленной в гражданских кодексах постсоветских стран. Создавая ПИФ, законодатель пытался соединить институты обязательственного права и общую долевую собственность. При отсутствии более подходящей правовой конструкции в гражданском праве Украины к ПИФ применили общую долевую собственность. Правовой режим ПИФ как активов, находящихся в общей долевой собственности вызывает немало замечаний с точки зрения целесообразности его установки и полноценного функционирования. На инвесторов как участников ПИФ, должны были распространяться нормы главы 28 ГК Украины, регулирующих отношения общей долевой собственности (выполнения обязанности по содержанию имущества – ст. 360 ГК Украины, право преимущественной покупки доли – ст. 362 ГК Украины, право на выделение доли – ст. 364 ГК Украины и т.д.). Однако это не совсем так. В соответствии со ст. 45 Закона участники ПИФ вообще не имеют права влиять на деятельность КУА. ПИФ находится в управлении КУА.
Доля участника ПИФ означает условный его разделен и способствует определению величины каждого участника в общей массе. Эта величина зависит от первично внесенного в ПИФ имущества. Определение размера доли участников ПИФ в праве общей долевой собственности устанавливается договором управления в зависимости от денежного вклада каждого из участников. В свою очередь, расчетная стоимость ценной бумаги ПИФ определяется как результат деления общей стоимости чистых активов ПИФ на количество его ценных бумаг, находящихся в обращении на дату проведения расчета. Право собственности на имущество ПИФ и на долю в праве на него – это не тождественные правовые понятия, поскольку при осуществлении деятельности по управлению ПИФ КУА постоянно изменяет структуру ПИФ (вместо одних появляются другие объекты гражданских прав). Активы ПИФ составляют совокупность имущества, корпоративных прав и требований, сформированную за счет средств совместного инвестирования. Иными словами, активы ПИФ носят реальный характер, стоимости активов ПИФ присуща учетность, а доля в ПИФ – единица измерения активов ПИФ. Доля в праве на ПИФ представляет собой элемент правового механизма, с помощью которого происходит расчет средств или имущества, подлежащего уплате участнику при выходе из ПИФ.
Таким образом, правовая модель ПИФ подвергает переосмыслению традиционное понимание права собственности, наполняя его новым содержанием. Право собственности постепенно превращается в «набор прав», который не обеспечивает владельцу всю полноту прав над объектом собственности. Законодатель создал новый объект гражданских прав – ПИФ, распространив на него действие правовых норм, регулирующих общую долевую собственность. В понимании Глава 28 ГК Украины распространения режима общей долевой собственности инвесторов на активы ПИФ является фикцией. По нашему мнению, законодатель преследовал цель наделения ПИФ высокой степенью инвестиционной привлекательности. Распространение на ПИФ полноценной долевой собственности неизбежно привело бы к ограничению участия инвестиционных сертификатов в гражданском обороте.
В соответствии со ст. 45 Закона участники фонда не имеют права влиять на деятельность КУА. В паевом фонде наблюдательный совет не создается. Юристу-практику, трудно согласиться с таким подходом. Нужно вернуть инвесторам ПИФ инструмент контроля за КУА в виде квазикорпоративного органа – наблюдательного совета, который позволял бы, формально передав бизнес в управление КУА, осуществлять контроль за участием имущества в гражданском обороте. Для совершенствования правового регулирования деятельности наблюдательного совета ПИФ целесообразно руководствоваться правовыми нормами и наработанными практикой правилами, регламентирующими работу этого органа в акционерных обществах, в том числе КИФ, в части, не противоречащей нормам Закона.
Так, ч. 7 ст. 25 Закона Украины «Об ИСИ» давала право участникам ПИФ, средства совместного инвестирования которого привлечены путем частного (закрытого) размещения инвестиционных сертификатов, образовывать наблюдательный совет. Компетенцию наблюдательного совета ПИФ ограничивалась наблюдением за: выполнением инвестиционной декларации; хранением активов ПИФ; ведением реестра владельцев инвестиционных сертификатов; проведением аудиторских проверок деятельности и оценки имущества ПИФ; избранием председателя наблюдательного совета; утверждением решения о расторжении договоров с хранителем, регистратором, аудитором (аудиторской фирмой) и независимым оценщиком имущества; утверждением изменений в регламент фонда. Кроме того, статья 4 Закона Украины «Об ИСИ» содержала гарантию защиты прав участников, голосующих против решения наблюдательного совета ПИФ, а также тех, которые не принимают участия в голосовании. Так, при продлении срока деятельности срочного ИСИ в случае уменьшения стоимости чистых активов ИСИ на 20 процентов и более в течение последних 12 месяцев деятельности такого ИСИ, он обязан был осуществить выкуп собственных ценных бумаг у участников, которые голосовали против принятия такого решения, а также в участников, которые не принимали участия в голосовании по такому решению, и требуют от ИСИ выкупа его ценных бумаг.
Состав и структура активов ИСИ
В теории права понятие структуры означает совокупность устойчивых связей, обеспечивающих ее целостность и тождественность самой себе. С тезиса о многообразии связей следует, что сложный объект допускает многообразие членений. Критерием здесь выступает построение «единицы» анализа. С точки зрения правового анализ структура активов ИСИ предполагает выделение элементов (активов), определении их места и роли в совокупности активов. Структура ИСИ – это, так сказать, «удельный вес» определенного вида активов в его составе. Она представляет собой расположение элементов его состава, а также способов объединения и связей этих элементов, что должно обеспечивать осуществление совместного инвестирования под действием различных факторов влияния на ИСИ.
Составу и структуре активов ИСИ посвящена ст. 48 Закона. Так, активы ИСИ могут состоять из ценных бумаг, средств, в том числе в иностранной валюте, банковских металлов и других активов, предусмотренных законодательством. Стоимость недвижимости и ценных бумаг, которые не допущены к торгам на фондовой бирже, не может составлять более 50 процентов общей стоимости активов ИСИ недиверсифицированного вида. Указанное ограничение не применяется к венчурным фондам.
Активы ИСИ не могут включать:
1) ценные бумаги, выпущенные КУА, хранителем активов ИСИ, депозитарием, оценщиком имущества ИСИ и аудитором (аудиторской фирмой) такого ИСИ;
2) ценные бумаги, выпущенные связанными лицами КУА, хранителем активов ИСИ, депозитарием, оценщиком имущества ИСИ и аудитором (аудиторской фирмой) такого института;
3) ценные бумаги иностранных государств и иностранных юридических лиц, не допущенные к торгам на одной из ведущих иностранных бирж, перечень которых определяется Комиссией;
4) ценные бумаги других ИСИ;
5) облигации предприятий, ипотечные облигации и облигации местных займов, кредитный рейтинг которых не соответствует инвестиционному уровню, определенному уполномоченным или признанным международным рейтинговым агентством по Национальной рейтинговой шкале, на сумму более 20 процентов стоимости активов ИСИ;
6) средства и банковские металлы, размещенные на текущих и депозитных счетах в банках, кредитный рейтинг которых не соответствует инвестиционному уровню, определенному уполномоченным или признанным международным рейтинговым агентством по Национальной рейтинговой шкале, на сумму более 20 процентов стоимости активов ИСИ;
7) векселя и сберегательные (депозитные) сертификаты на сумму более 10 процентов стоимости активов ИСИ, если иное не установлено нормативно-правовыми актами Комиссии;
8) товарораспорядительные ценные бумаги, закладные;
9) сертификаты фондов операций с недвижимостью;
10) приватизационные ценные бумаги;
11) договоры об участии в фонде финансирования строительства.
Требования пунктов 2, 3, 5-9 настоящей части не применяются к венчурным фондам.
В состав активов ИСИ может входить иностранная валюта, в том числе, и приобретенная через банки, имеющие соответствующую лицензию.
ИСИ диверсифицированного вида запрещается:
1) размещать в ценные бумаги банков и банковские металлы более 20 процентов общей стоимости активов ИСИ. При этом запрещается инвестировать более 10 процентов общей стоимости активов ИСИ в ценные бумаги и обязательства одного банка;
2) приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги и обязательства одного юридического лица (кроме банка) более 5 процентов общей стоимости активов ИСИ;
3) приобретать или дополнительно инвестировать в государственные ценные бумаги, ценные бумаги, обеспеченные государственной гарантией, более 50 процентов общей стоимости активов ИСИ. При этом запрещается инвестировать более 10 процентов общей стоимости активов ИСИ в ценные бумаги одного выпуска;
4) приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги органов местного самоуправления более 40 процентов общей стоимости активов ИСИ. При этом запрещается инвестировать более 10 процентов общей стоимости активов ИСИ в ценные бумаги органов местного самоуправления одного выпуска;
5) приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги, доходы по которым гарантированы правительствами иностранных государств, более 20 процентов общей стоимости активов ИСИ. При этом запрещается приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги, доходы по которым гарантированы правительством одного иностранного государства, более 10 процентов общей стоимости активов ИСИ;
6) приобретать или дополнительно инвестировать в акции и облигации иностранных эмитентов, допущенные к торгам на организованных фондовых рынках иностранных государств, более 20 процентов общей стоимости активов ИСИ;
Структура активов специализированных фондов акций должна одновременно соответствовать следующим требованиям:
1) общая стоимость ценных бумаг и депозитарных расписок, доля в общей стоимости активов фонда каждого из которых превышает 15 процентов, не может превышать 50 процентов общей стоимости активов фонда;
2) общая сумма обязательств одного банка не может превышать 25 процентов общей стоимости активов фонда;
3) общая стоимость ценных бумаг специализированных фондов и ценных бумаг иностранных биржевых фондов не может превышать 30 процентов общей стоимости активов фонда.
Специализированным фондам акций запрещается:
1) приобретать или дополнительно инвестировать в ценные бумаги одного эмитента более 15 процентов общей стоимости активов фонда;
2) приобретать более 10 процентов общего объема ценных бумаг одного выпуска;
3) размещать в обязательства одного банка более 20 процентов общей стоимости активов фонда.
В состав активов специализированного индексного фонда могут входить:
1) средства в национальной и иностранной валюте;
2) ценные бумаги, входящие в состав индексной корзины выбранного индекса фондовой биржи. Требования к индексу и методике его расчета устанавливаются Комиссией.
Ценные бумаги инвестиционных фондов
Закон определил, что ценные бумаги ИСИ могут быть только именными и могут выпускаться исключительно в бездокументарной форме. КУА, осуществляющие управление активами ПИФ, инвестиционные сертификаты которых существуют в документарной форме, обязаны в течение двух лет со дня вступления в силу настоящего Закона обеспечить перевод инвестиционных сертификатов в бездокументарную форму.
Закон выделил акции КИФ в отдельный вид ценных бумаг. Так, в соответствии со ст. 6 1 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» акция КИФ – ценная бумага, эмитентом которой является КИФ и удостоверяющая имущественные права его владельца (участника КИФ), включая право на получение дивидендов (для закрытого корпоративного инвестиционного фонда), части имущества КИФ в случае его ликвидации, право на управление КИФ, а также неимущественные права, предусмотренные законодательством об ИСИ.
Следующее отличие правового регулирования ценных бумаг ИСИ заключается в том, что оплата стоимости ценных бумаг акций КИФ при формировании начального уставного капитала будет осуществляться только в денежной форме. Впрочем, уплата ценных бумаг биржевых ИСИ может осуществляться в соответствующей пропорции активами, определенными в инвестиционной декларации такого ИСИ. Закон также устанавливает, что ценные бумаги КИФ не должны проходить процедуру листинга. Кроме того, расчеты за ценные бумаги ИСИ на выплату не допускаются. Срок размещения акций открытого и интервального КИФ не ограничивается
Согласно ч. 4 ст. 51 Закона лицо, приобретающее ценные бумаги ИСИ, обязано оплатить такие бумаги в срок, предусмотренный проспектом эмиссии ценных бумаг ИСИ, но не позднее трех рабочих дней с даты заключения договора об их приобретении.
Впрочем, Закон Украины «Об ИСИ» вернул конвертацию. В соответствии со ст. 52 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» конвертация ценных бумаг – обмен ценных бумаг одного выпуска на ценные бумаги другого выпуска этого же эмитента. Решение о проведении конвертации принимается органом эмитента, уполномоченным принимать такое решение. При проведении конвертации эмитент обязан осуществить выкуп ценных бумаг, конвертируемых, у их владельцев, которые не согласны с решением о проведении конвертации. Порядок уведомления владельцев ценных бумаг о проведении конвертации ценных бумаг, порядок уведомления эмитента владельцами ценных бумаг о согласии (или несогласие) с решением о проведении конвертации и срок, в который ценные бумаги должны быть предъявлены их владельцами для выкупа, должны быть предусмотрены решением соответствующего органа эмитента о проведении конвертации.
Выкуп ценных бумаг у владельцев, которые не согласны с решением о проведении конвертации, осуществляется по рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости таких ценных бумаг. Существуют определенные различия определения рыночной стоимости ценных бумаг. Так, рыночная стоимость определяется по биржевым курсом – для ценных бумаг, включенных в биржевой список фондовой биржи; по стоимости, определенной независимым оценщиком в соответствии с законодательством об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности, – для ценных бумаг, не включенных в биржевой список фондовой биржи.
Согласно ст. 60 Закона ценные бумаги одного ИСИ по заявлению их владельца могут быть конвертированы в ценные бумаги другого ИСИ, активы которых находятся в управлении одной КУА. Конвертация ценных бумаг ИСИ осуществляется по расчетной стоимости таких ценных бумаг, определенной на день подачи заявления на конвертацию. Заявления на конвертацию не отзываются. Эта же статья определяет особенности конвертации различных типов ИСИ. В частности, конвертация ценных бумаг ИСИ открытого и интервального типа может осуществляться исключительно с соблюдением условий, установленных ч. 5 ст. 58 Закона, а также в случае ликвидации ИСИ. Конвертация ценных бумаг ИСИ закрытого типа может осуществляться в случае ликвидации такого ИСИ, а также во время обязательного выкупа ценных бумаг в случае продления срока деятельности срочного ИСИ. Запрещаются конвертация ценных бумаг венчурных ИСИ в ценные бумаги любых ИСИ, а также конвертация ценных бумаг ИСИ в ценные бумаги венчурных ИСИ.
КУА должна использовать удобные для инвесторов средства распространения информации, которые обеспечивают своевременный, связанный со значительными финансовыми и временными затратами доступ к информации. В эпоху развития информационных технологий особое значение приобретает использование современных средств обнародования информации с помощью сети Интернет. В Украине отсутствует единый банк данных, который бы содержал достоверную информацию об ИСИ. Закон об этом умалчивает. Практически невозможно получить всю необходимую информацию из единого открытого источника и сравнить ее с различным параметрам предоставленной КУА информацией.
Заключительные положения
Заключительные положения начинаются из норм, ограничивающих введения в действие определенных статей Закона как таковых, применение которых требует подготовку фондового рынка к их внедрению.
Далее Закон вносит изменения в Хозяйственный кодекс, ГК Украины, Законов Украины «Об инвестиционной деятельности», «О банках и банковской деятельности», «О ценных бумагах и фондовом рынке», «Об акционерных обществах».
Среди других важных положений следует отметить такие.
КУА, ИСИ, хранители обязаны привести свою деятельность в соответствие с настоящим Законом в течение одного года со дня вступления в силу настоящего Закона. КУА ПИФ открытого и интервального типа, корпоративные инвестиционные фонды открытого и интервального типа имеют право изменить вид ИСИ с диверсифицированного на специализированный течение одного года со дня вступления в силу настоящего Закона в порядке, установленном Комиссией. Регистрация изменений в проспект эмиссии ценных бумаг, регламента ИСИ, связанных с изменением вида такого ИСИ с диверсифицированного на специализированный, осуществляется по решению Комиссии.
Договоры купли-продажи ценных бумаг ИСИ, которые заключены до вступления в силу этим Законом и условия которых предусматривают осуществление оплаты стоимости таких ценных бумаг с рассрочкой платежа, выполняются на указанных в них условиях. Со дня вступления в силу настоящего Закона запрещается продлевать срок действия таких договоров и/или вносить в них изменения, касающиеся сроков оплаты ценных бумаг ИСИ.
КУА, осуществляющие управление активами ПИФ, инвестиционные сертификаты которых существуют в документарной форме, обязаны в течение двух лет со дня вступления в силу настоящего Закона обеспечить перевод инвестиционных сертификатов в бездокументарную форму. До завершения такого перевода реестр владельцев инвестиционных сертификатов ведется регистратором по договору с КУА ПИФ в соответствии с законодательством о депозитарной системе.
В случае, если число участников ПИФ не превышает 500 человек, ведение реестра владельцев инвестиционных сертификатов до завершения перевода инвестиционных сертификатов в бездокументарную форму может осуществляться КУА такого фонда без получения соответствующей лицензии, выдаваемой Комиссией. До завершения перевода ценных бумаг ИСИ в бездокументарную форму регистратор считается связанным лицом ИСИ.
Важным с экономической точки зрения является положение об освобождении от уплаты регистрационного сбора субъектами совместного инвестирования в связи с приведением их деятельности в соответствие с законом. Так, КИФ освобождаются от уплаты регистрационного сбора при регистрации изменений в устав фонда, вносятся в связи с приведением его в соответствие с этим Законом. ИСИ освобождаются от уплаты регистрационного сбора при регистрации изменений в регламент ИСИ, которые вносятся в связи с приведением его в соответствие с этим Законом.
В связи с отменой Закона Украины «Об ИСИ» несколько пунктов Переходных положений Закона посвящены инвестиционным фондам и компаниям, созданным в соответствии с Указом Президента Украины от 19 февраля 1994 №55/94. В частности, отмечается, что создание ИСИ (инвестиционных фондов и инвестиционных компаний) в соответствии с Указом Президента Украины от 19 февраля 1994 №55/94 «Об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях" запрещается. Закрытые инвестиционные фонды и закрытые взаимные фонды инвестиционных компаний, которые были созданы в установленном законодательством порядке до вступления в силу Законом Украины «Об ИСИ» в 2001 году, осуществляют свою деятельность в соответствии с Положением об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях, утвержденного Указом Президента Украины от 19 февраля 1994 года №55/94 «Об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях», в течение срока, на который они были созданы.
Заканчиваются Переходные положения нормой об обязанности Комиссии в течение одного года со дня опубликования Закона обеспечить приведение своих нормативно-правовых актов в соответствие с настоящим Законом.
Общие выводы
Объективно Закон опоздал на пять лет. Его нужно было принимать вместе с Законом Украины «Об акционерных обществах» на пике финансово-экономического кризиса в 2008 году. После введения в действие Закона 1 января 2014 отечественное совместное инвестирование существенно не изменится. Автор этого комментария помнит как принимался Закон, как со взмахом одной руки в Верховной Раде Украины совместное инвестирование получило «сие» улучшение.
Детальный анализ степени правового регулирования Закона показывает, что он одновременно является зарегулированным по некоторым регулятивным вопросам, и не достаточно урегулированным в отношении других институциональных проблем. Так, например, если вопросы создания и функционирования ИСИ, особенностей деятельности органов КИФ, подачи отчетности, ценных бумаг урегулированы более чем достаточно и являются обременительными для субъектов совместного инвестирования, то вопросы охраны и защиты прав инвесторов ИСИ, информационной прозрачности, выработка критериев управления ИСИ и другие важные вопросы остаются практически не урегулированными.
Закон закрепляет внутригосударственную направленность деятельности ИСИ. В связи с интеграцией Украины в мировое общество актуальной тенденцией совместного инвестирования должно быть приведение его в соответствие с мировыми стандартами, в первую очередь, положениями ЕС. Для украинской экономики важно сбалансированное соотношение отечественного и иностранного инвестирования, укрепление прежде собственных позиций на внутреннем и внешнем рынках рынках. Украине нужен пронизан лучшими достижениями европейской правовой мысли новый, по сути, революционный закон, который, гармонируя с принципами современного правового государства, может стать системообразующим фактором развития совместного инвестирования.
Особенность гармонизации законодательства в сфере совместного инвестирования с европейским законодательством состоит в том, что она должна проходить как составная часть гармонизации рынка финансовых услуг к законодательству ЕС. Потому что, во-первых, деятельность субъектов совместного инвестирования в значительной мере обусловливается состоянием развития рынка финансовых услуг. Во-вторых, управление ИСИ принадлежит к финансовой услуге, которую осуществляет КУА, являющаяся финансовым учреждением.
Если бы даже Закон не приняли, система отношений на рынке совместного инвестирования существенно бы не изменились. Большинство из введенных Законом новых ИСИ уже давно работают в Украине без соответствующего правового основания. Профессиональные участники совместного инвестирования заимствуют и будут заимствовать мировые новации совместного инвестирования, не обращая внимания на устаревший закон. Комиссия в очередной раз продолжает заниматься «ИКД – имитацией кипучей деятельности» путем «тягучей» модернизации нормативно-правовых актов. А через 3-5 лет мы снова получим новый закон в сфере совместного инвестирования, который «отстанет» от жизни на этот же срок.
